有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)精選(九篇)

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第1篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

繼承公證的基本概念毋庸累述，但是，在實(shí)踐操作中繼承公證需要重點(diǎn)重視的問題有哪些、需要從那些方向保障繼承公證實(shí)施的程序公證和實(shí)體公正，都是需要我們繼續(xù)研究和分析的內(nèi)容。做好繼承公證能夠有效的保護(hù)公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)利、構(gòu)建司法文明和社會(huì)文明，有效的穩(wěn)定社會(huì)發(fā)展。所以做好繼承公證方面的風(fēng)險(xiǎn)防范工作極為重要，在本文中，筆者從實(shí)踐研究者的角度對(duì)繼承公證的相關(guān)問題展開分析，對(duì)存在的問題進(jìn)行論述和分析，并在論文的最后提出一些防范措施，力求使繼承公證這一行為能夠達(dá)到其應(yīng)有的效果，為社會(huì)的發(fā)展做出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。

一、繼承公證概述

繼承公證是隨著社會(huì)發(fā)展而產(chǎn)生的一種解決繼承問題的方式，為了更好探討繼承公證存在的風(fēng)險(xiǎn)以及采取何種措施避免這些風(fēng)險(xiǎn)，需要首先明白繼承公證的一些基本內(nèi)容。

（一）繼承公證的概念

在我國民法中，繼承是指作為個(gè)體的公民死亡或者被法院宣告死亡后，依照相應(yīng)的程序?qū)⑺劳龌蛘弑恍嫠劳龅墓袼z留的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給繼承人所有的一種民事法律行為。按照法律規(guī)定，死亡或者被宣告死亡的公民在繼承關(guān)系中是被繼承人，而依照法律程序接受財(cái)產(chǎn)的公民則是繼承人。在民事法律關(guān)系中繼承制度是為了明確死者的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)如何處理的一種制度，而繼承公證是為了更好的保障繼承關(guān)系中的繼承行為所設(shè)立的一種公證制度，在實(shí)踐操作中，公證機(jī)構(gòu)辦理繼承公證時(shí)需要根據(jù)相應(yīng)的法律，比如《繼承法》、《婚姻法》等。

（二）繼承公證需要審查的基本內(nèi)容

在繼承關(guān)系中，公證的做出需要有一定的依據(jù)，這就要求當(dāng)事人提供相應(yīng)的材料，由公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查，提交的材料應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的身份證明原件及復(fù)印件、被繼承人的基本財(cái)產(chǎn)情況的證明、產(chǎn)權(quán)證明等、是否有遺囑及復(fù)印件，同時(shí)還有提供一些當(dāng)事人和被繼承人之間關(guān)系的證明。代位繼承人申辦公證的，還應(yīng)提供繼承人先于被繼承人死亡的證明及申請人與繼承人關(guān)系的證明，以及公證處要求提供的其他材料。公證人員對(duì)當(dāng)事人提供的材料情況進(jìn)行審查，審查的基本內(nèi)容包括：首先是有關(guān)被繼承人死亡的相關(guān)情況，比如死亡的時(shí)間、地點(diǎn)、原因，同時(shí)還要審查被繼承人的遺留財(cái)產(chǎn)請況進(jìn)行詳細(xì)的審查，包括財(cái)產(chǎn)的數(shù)量、種類等，對(duì)被繼承人拖欠的稅款等款項(xiàng)，按照相應(yīng)的法律法規(guī)辦理；其次是對(duì)是否有遺囑的情況作為重點(diǎn)進(jìn)行審查，如果有遺囑的，就要按照遺囑進(jìn)行辦理，不能違背被繼承人真實(shí)的意愿，如果沒有遺囑則要按照相關(guān)的法定程序做出公證。再次是審查當(dāng)事人是否屬于法定繼承人范圍內(nèi)的公民，繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。如果不是繼承人，則不予受理。最后是審查當(dāng)事人是否屬于代位繼承或轉(zhuǎn)繼承人。前者指繼承人先于被繼承人死亡時(shí)，由繼承人的晚輩直系血親代位取得其應(yīng)繼承份額；后者指繼承人在被繼承人死亡之后、尚未實(shí)際接受遺產(chǎn)前死亡，可由繼承人的法定繼承人繼承其應(yīng)得遺產(chǎn)份額。公證人員應(yīng)依具體情況辦理上述公證。

二、繼承公證中存在的風(fēng)險(xiǎn)

繼承公證看似是一個(gè)公權(quán)力保障私權(quán)利的行為，但是由于社會(huì)中繼承關(guān)系的復(fù)雜以及各種問題的逐漸凸顯，因此繼承公證也出現(xiàn)了一些問題，在本文中成為繼承公證的風(fēng)險(xiǎn)，以下就對(duì)一些主要的風(fēng)險(xiǎn)展開闡述。

（一）遺產(chǎn)分割協(xié)議的合法性風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)事人要想通過公證機(jī)構(gòu)解決被繼承人的遺產(chǎn)問題，首先就是要向公證機(jī)構(gòu)提出申請，用來證明遺產(chǎn)分割協(xié)議的真實(shí)且合法，這是公證機(jī)構(gòu)將遺產(chǎn)分割進(jìn)行公證的前提和依據(jù)，為了更好的了解被繼承人情況和繼承人的情況，維護(hù)他們的基本權(quán)益，公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡量到遺產(chǎn)所在地或者繼承人較多的地方進(jìn)行相關(guān)事項(xiàng)的辦理和查證工作。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述的申請要求提供相應(yīng)的資料或者委托證件等。公證機(jī)構(gòu)的工作人員在工作過程中應(yīng)當(dāng)根據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)要求，進(jìn)行相關(guān)事宜。但是，在審查和公證的工作中也應(yīng)當(dāng)注意一些問題，比如，遺產(chǎn)分割協(xié)議是否經(jīng)過每個(gè)人的同意或者認(rèn)可，對(duì)有遺囑的處理情況是否遵循了遺囑、有沒有照顧到胎兒的利益等，這都是需要解決的一些實(shí)踐存在的風(fēng)險(xiǎn)。

第2篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

【關(guān)鍵詞】 無主物；所有權(quán)；先占取得；構(gòu)成要件

一、問題的提出

所有權(quán)是一項(xiàng)非常重要的民事權(quán)利，《物權(quán)法》的使命之一就是要確定物的所有權(quán)歸屬即所謂的“定份止?fàn)帯?。任何民事主體都只能通過法定的方式才能取得物的所有權(quán)。我國現(xiàn)行《物權(quán)法》及其他相關(guān)法律法規(guī)所確立的所有權(quán)取得方式有很多種，大致可以分為兩類即原始取得和繼受取得。原始取得是指根據(jù)法律規(guī)定最初取得或不依賴于原所有人的意志而取得物的所有權(quán)。繼受取得是指通過某種法律行為從原所有權(quán)人那里取得物的所有權(quán)，如買賣、贈(zèng)與等。我國現(xiàn)行法律法規(guī)所規(guī)定的原始取得的方式具體有勞動(dòng)生產(chǎn)、收取孳息、沒收、征收、添附、善意取得。而其中缺少一種很重要的取得方式即先占取得。所有權(quán)的先占取得是指以所有的意思，先于他人而占有無主動(dòng)產(chǎn)，依法取得其所有權(quán)的事實(shí)。這是一種很古老同時(shí)也是很重要的所有權(quán)取得方式。目前，我國沒有在法律上確立所有權(quán)的先占取得制度。這樣的情形會(huì)產(chǎn)生一些問題，例如拾荒者無法取得所拾廢棄物的所有權(quán)。依照我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，廢棄物的原所有權(quán)人在拋棄該物后，該物就變成了無主物。對(duì)于拋棄物這一類無主物我國現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定其所有權(quán)歸屬，另外我國目前在法律上沒有確立先占取得制度。因此，即便拾荒者以所有的意思，先于別人占有了該廢棄物，他也不能取得該物的所有權(quán)。然而，事實(shí)上在社會(huì)生活中我們已經(jīng)默認(rèn)了廢棄物的先占取得。我們通常不會(huì)反對(duì)拾荒者對(duì)先占廢棄物擁有所有權(quán)。但是，如果一位拾荒者拾得的拋棄物價(jià)值很大時(shí)，人們是否還會(huì)肯定他的所有權(quán)呢？就目前的立法情況來講，人們的否認(rèn)是完全合法的。

從以上的分析可以看到，缺少所有權(quán)的先占取得制度不利于我們建立健全良好的財(cái)產(chǎn)秩序，同時(shí)也不利于拋棄物這類無主物的流轉(zhuǎn)和再利用。

二、先占取得制度的法律性質(zhì)和價(jià)值

（一）先占取得制度的法律性質(zhì)

先占行為的法律性質(zhì)為何？對(duì)于這一問題，學(xué)界存在很大的爭論。對(duì)該問題的爭論集中于先占行為是法律行為還是事實(shí)行為。我們都知道法律行為和事實(shí)行為的根本區(qū)別在于，是否依行為人的意思表示而發(fā)生法律效果。主張先占行為是法律行為的學(xué)者認(rèn)為“法律既然要求先占需先占人以所有的意思占有標(biāo)的物，而該所有的意思即指取得所有權(quán)的效果意思，故先占為一種法律行為?！痹撝鲝堈J(rèn)為先占人的“所有的意思”表示是先占行為的核心，先占行為依該意思表示而成立。主張先占行為是事實(shí)行為的學(xué)者認(rèn)為，只要先占人有先占無主動(dòng)產(chǎn)的事實(shí)，先占行為就成立，而無需考慮先占人的意思何為。

v觀世界各國，其相關(guān)立法都將先占行為認(rèn)定為事實(shí)行為，即不考慮先占人的主觀意圖，只要存在先占事實(shí)即可。本文的觀點(diǎn)和他們不同。本文認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將先占行為定性為法律行為。先占行為的構(gòu)成要件中必須包含“先占人應(yīng)當(dāng)以所有的意思占有無主動(dòng)產(chǎn)”這一要素。當(dāng)然，持反對(duì)意見的人會(huì)認(rèn)為，行為人的主觀意圖很難被外界所知，其證明難度很大，如果這樣規(guī)定將不利于先占取得制度的建立。其實(shí)，我們根本不用去證明先占人是否有“所有的意思”。我們可以在此建立“意思推定”制度，即只要先占人沒有明確的相反意思表示，我們就推定他存在“所有的意思”。如果先占人明確表示他不想取得標(biāo)的物的所有權(quán)，我們應(yīng)當(dāng)尊重他的主觀意愿，那么此時(shí)先占行為就不會(huì)成立，先占人就不會(huì)取得標(biāo)的物的所有權(quán)。

（二）先占取得制度的價(jià)值

如果讓我們用一句話來總結(jié)《物權(quán)法》的功能和價(jià)值，那應(yīng)該是“定份止?fàn)帲锉M其用”。先占取得制度作為《物權(quán)法》的必要內(nèi)容之一，其制度價(jià)值也無疑是這八個(gè)字。梅因先生曾經(jīng)說過：“先占的真正的基礎(chǔ)，并不在于對(duì)這財(cái)產(chǎn)權(quán)制度出于無性的偏愛，而是在于這個(gè)制度長期繼續(xù)存在而發(fā)生的一種推定，即每一個(gè)物件都應(yīng)該有一個(gè)所有人”。我們的生活中存在著大量的無主動(dòng)產(chǎn)，我國現(xiàn)行的《物權(quán)法》及其他相關(guān)法律法規(guī)已經(jīng)解決了相當(dāng)一部分無主動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬問題，但是仍然存在法律法規(guī)的空白部分，例如拋棄物。沒有確定所有權(quán)人的物會(huì)引起財(cái)產(chǎn)秩序的混亂，此問題古人早已有認(rèn)知，因此他們提出了“定份之爭”這一立法建議。先占取得制度要解決的重要問題就是明確無主動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬問題，從而建立起完整的、良好的財(cái)產(chǎn)秩序。這就是該制度的價(jià)值之一。

另外，生活中很多的無主動(dòng)產(chǎn)例如拋棄物并非毫無用處。它們對(duì)于原所有權(quán)人可能已經(jīng)沒有用處，但是對(duì)于別人例如拾得人或許還有相當(dāng)大的使用價(jià)值。如果我們的法律能夠讓拾得人（即先占人）取得該拋棄物的所有權(quán)，那么該拋棄物則會(huì)繼續(xù)被人們使用，發(fā)揮它的功能。這樣我們就可以做到“物盡其用”。

三、建立我國的所有權(quán)先占取得制度

建立我國的所有權(quán)先占取得制度應(yīng)當(dāng)充分結(jié)合我國現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)。要建立合理的所有權(quán)先占取得制度，我們應(yīng)當(dāng)明確其構(gòu)成要件。

首先，先占取得制度適用的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是特定的無主物即限定范圍內(nèi)的無主動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)不適用先占取得。無主物即沒有所有人或者所有人不明的物，其又可以細(xì)分為很多種類。例如，無人認(rèn)領(lǐng)的遺失物、所有權(quán)人不明的漂流物及埋藏物和隱藏物、無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)、拋棄物、來自外太空的墜落物或隕石等。對(duì)于無人認(rèn)領(lǐng)的遺失物、所有權(quán)人不明的漂流物及埋藏物和隱藏物的所有權(quán)歸屬，我國現(xiàn)行《物權(quán)法》已有明確規(guī)定，其第113條規(guī)定：“遺失物自招領(lǐng)公告之日起六個(gè)月內(nèi)無人認(rèn)領(lǐng)的，歸國家所有?！逼涞?14條規(guī)定：“拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照遺失物的有關(guān)規(guī)定?！睂?duì)于無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)，我國現(xiàn)行《繼承法》第32條規(guī)定：“無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有?！睂?duì)于以上這幾類無主物，我國現(xiàn)行法律已經(jīng)規(guī)定了它們的所有權(quán)歸屬，那么它們應(yīng)當(dāng)排除在先占取得制度之外。對(duì)于拋棄物、來自外太空的墜落物或隕石等無主動(dòng)產(chǎn)我國現(xiàn)行法律法規(guī)沒有規(guī)定其所有權(quán)歸屬，因此我們要建立的先占取得制度的適用對(duì)象只能是這一類法律法規(guī)沒有規(guī)定其所有權(quán)歸屬的無主動(dòng)產(chǎn)。

其次，先占人應(yīng)當(dāng)以所有的意思占有無主動(dòng)產(chǎn)。

先占行為應(yīng)該是一種法律行為，以所有的意思而占有動(dòng)產(chǎn)是先占行為成立的必要條件。對(duì)這一構(gòu)成條件，我們應(yīng)當(dāng)做這樣的理解：第一，這里的“所有的意思”，當(dāng)先占人沒有明確作出該意思表示時(shí)，我們應(yīng)當(dāng)推定其具有該意思，除非先占人明確作出相反意思表示。第二，先占人要具有相應(yīng)的民事行為能力。否則，適用民法關(guān)于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的相關(guān)規(guī)定。

最后，先占取得不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

這是所有法律行為都應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)則，先占行為也不例外。如果違反此規(guī)則，先占行為無效，先占人不能依先占而取得標(biāo)的物的所有權(quán)。例如，先占的對(duì)象不能是法律法規(guī)禁止流通的物等等。

四、結(jié)語

我國目前雖然尚未確立先占取得制度，但是在實(shí)踐中，人們已經(jīng)默認(rèn)了先占取得。既然人們已經(jīng)把先占取得視為一種約定俗成，同時(shí)先占取得制度又是如此的重要，那么我們的法律就應(yīng)該盡快確立起先占取得制度。

參考文獻(xiàn)：

[1] 馬俊駒，余延滿.民法原論[M].法律出版社，2007年8月第3版

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第3篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

關(guān)鍵詞：礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓

根據(jù)我國《礦產(chǎn)資源法》的規(guī)定，礦業(yè)權(quán)可以通過出讓方式取得，也可以通過轉(zhuǎn)讓等方式取得。礦業(yè)權(quán)的出讓，是指國家作為礦產(chǎn)資源所有者將探礦權(quán)和采礦權(quán)有償出讓給探礦者和采礦者。礦業(yè)權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指已經(jīng)取得探礦權(quán)和采礦權(quán)的主體在符合一定條件后，將上述兩種權(quán)利轉(zhuǎn)讓給其他的礦業(yè)權(quán)人。

一、我國礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)方式

礦業(yè)權(quán)的流轉(zhuǎn)主要包括出讓、轉(zhuǎn)讓、抵押、出租、繼承等方式，筆者逐個(gè)展開論述。

1.礦業(yè)權(quán)的出讓礦業(yè)權(quán)的出讓是通過礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)的一級(jí)市場實(shí)現(xiàn)的。隨著我國城市化進(jìn)程的不斷加快，對(duì)礦業(yè)權(quán)的出讓逐漸成為各地政府部門財(cái)政收入的一項(xiàng)重要來源，并受到了政府部門的高度關(guān)注。

在礦業(yè)權(quán)的一級(jí)市場中，地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門扮演著雙重種角色，一種是參與市場活動(dòng)的民事法律關(guān)系的主體，該主體的主要任務(wù)就是按照國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，通過招標(biāo)拍賣掛牌等方式，在平等自愿的基礎(chǔ)上將礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人；另一種是規(guī)范市場行為的市場管理者，該主體的主要任務(wù)是負(fù)責(zé)礦業(yè)權(quán)的登記，解決區(qū)塊范圍內(nèi)的爭議，主管礦業(yè)權(quán)的變更登記和注銷登記等。通過對(duì)政府部門兩種身份的合理利用，實(shí)現(xiàn)礦業(yè)權(quán)一級(jí)市場的良性運(yùn)作，以確保國家的礦產(chǎn)資源所有者權(quán)益的正常實(shí)現(xiàn)。

2.礦業(yè)權(quán)的轉(zhuǎn)讓礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓是礦業(yè)權(quán)人作為民事主體方將礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓給民事主體的另一方的行為。礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓后，原礦業(yè)權(quán)人與國家所確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系全部轉(zhuǎn)移給新的礦業(yè)權(quán)受讓人。礦業(yè)權(quán)人可以通過出售、作價(jià)出資、合作勘查或開采、上市等方式依法轉(zhuǎn)讓礦業(yè)權(quán)。

礦業(yè)權(quán)的轉(zhuǎn)讓是通過礦業(yè)權(quán)二級(jí)市場實(shí)現(xiàn)的。我國《礦產(chǎn)資源法》第6條和《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第3條、第5條、第6條規(guī)定了探礦權(quán)和采礦權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須符合的條件。

3.礦業(yè)權(quán)的出租礦業(yè)權(quán)出租是指礦業(yè)權(quán)人作為出租人將礦業(yè)權(quán)租賃給承租人，并向承租人收取租金的行為。最早對(duì)礦產(chǎn)資源出租作出規(guī)定的法律文件是國土資源部于2000年11月1日頒布的《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》。該文件在其第三章以一節(jié)的內(nèi)容規(guī)定了礦業(yè)權(quán)出租問題。

我們知道，探礦權(quán)和采礦權(quán)統(tǒng)稱礦業(yè)權(quán)，該節(jié)中多次使用了礦業(yè)權(quán)的概念。那是不是可以認(rèn)為探礦權(quán)和采礦權(quán)都可以進(jìn)行出租呢？筆者認(rèn)為探礦權(quán)是不能出租的。主要是因?yàn)樘降V權(quán)在性質(zhì)不適合出租。不論是動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)，還是權(quán)利出租，目的都在于用益，使其滿足人們的某種需要；而探礦權(quán)取得后，其通過對(duì)地質(zhì)情況的研究而獲得的地質(zhì)信息成果，在未轉(zhuǎn)化成采礦權(quán)前，是不具備現(xiàn)實(shí)的用益性的。探礦權(quán)不具備現(xiàn)實(shí)用益的權(quán)利屬性，以及出租這種市場法律形式的本質(zhì)經(jīng)濟(jì)要求，都決定了探礦權(quán)不適合出租。因此，筆者建議可以對(duì)該問題通過一定的文件進(jìn)行解釋，以避免產(chǎn)生誤解。

4.礦業(yè)權(quán)的抵押礦業(yè)權(quán)的抵押也存在類似礦業(yè)權(quán)出租的問題。采礦權(quán)可以抵押是沒有爭議的，探礦權(quán)能否在所有的情況下都能進(jìn)行抵押，存在一定爭議。

我們知道，具備明確的或可供評(píng)估確定的價(jià)值，同時(shí)具備可執(zhí)行性，就是適格的抵押物；對(duì)于采礦權(quán)和已進(jìn)行到探明可供開采的礦產(chǎn)的階段的探礦權(quán)來說，應(yīng)該是可以的；但比如對(duì)于在勘查空白區(qū)剛?cè)〉?、還未進(jìn)行任何勘探投入，或雖有投入、但尚未進(jìn)行到能確定該勘查區(qū)是否具備可供經(jīng)濟(jì)利用的礦產(chǎn)資源階段的探礦權(quán)而言，進(jìn)行抵押是不合適的。因這時(shí)的探礦權(quán)的價(jià)值尚無法確定，因此，實(shí)踐中穩(wěn)妥的做法是對(duì)于已進(jìn)行到探明可供開采的礦產(chǎn)階段的探礦權(quán)，應(yīng)當(dāng)允許其設(shè)立抵押。

5.礦業(yè)權(quán)的繼承礦業(yè)權(quán)的繼承是指礦業(yè)權(quán)人死亡時(shí)，將其礦業(yè)權(quán)讓渡給其繼承人的法律制度。我國的礦產(chǎn)資源法律法規(guī)對(duì)于礦業(yè)權(quán)能否繼承并沒有作出規(guī)定。但依據(jù)我國《繼承法》第3條規(guī)定，公民的其他合法財(cái)產(chǎn)也可以作為遺產(chǎn)由繼承人來繼承。該條中“其他合法財(cái)產(chǎn)”一詞的含義可以從廣義上理解。因此筆者認(rèn)為，礦業(yè)權(quán)作為公民生前所享有的一種重要的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也應(yīng)當(dāng)屬于遺產(chǎn)的范疇，可以由其繼承人來繼承。

二、礦業(yè)權(quán)流轉(zhuǎn)相關(guān)問題的建議

1.礦業(yè)權(quán)糾紛的法律適用礦業(yè)權(quán)糾紛中除應(yīng)當(dāng)適用礦業(yè)法律、法規(guī)外，尤其應(yīng)當(dāng)注重國家產(chǎn)業(yè)政策的理解和應(yīng)用。目前，國家的產(chǎn)業(yè)政策有的已經(jīng)大大超越了礦業(yè)立法的進(jìn)程，國家為宏觀調(diào)控各類礦業(yè)產(chǎn)業(yè)，出臺(tái)了大量的政策性文件，這些文件有的來自國務(wù)院，與行政法規(guī)具有同等效力。有的來自國土資源及礦業(yè)產(chǎn)業(yè)主管部門，其與規(guī)章有同等效力。由于此類文件與現(xiàn)實(shí)情況緊密相連，因此在法律實(shí)務(wù)中應(yīng)特別關(guān)注。

2.對(duì)礦產(chǎn)資源的勘探和開發(fā)實(shí)行競爭機(jī)制隨著我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的建立，對(duì)礦產(chǎn)資源的勘探和開采應(yīng)當(dāng)實(shí)行競爭機(jī)制，對(duì)礦業(yè)權(quán)實(shí)行招標(biāo)的方法，不僅是必要的，而且也是可行的。這樣可以擺脫過去那種高度集中的計(jì)劃管理模式，避免礦產(chǎn)資源的損失和浪費(fèi)。

3.政府應(yīng)通過法律、經(jīng)濟(jì)等手段來管理礦業(yè)政府應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律、法規(guī)、規(guī)章等的相關(guān)規(guī)定對(duì)礦業(yè)權(quán)進(jìn)行審批，對(duì)礦業(yè)權(quán)的行使進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)有違法法律規(guī)定的行為，應(yīng)當(dāng)追究相關(guān)單位和個(gè)人的法律責(zé)任。

第4篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

［關(guān)鍵詞］老齡化;以房養(yǎng)老;可行性;展望

［中圖分類號(hào)］F840.67 ［文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼］A ［文章編號(hào)］1005-6432（2011）1-0139-02

據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì),早在2000年,我國60歲以上老年人口已經(jīng)超過了全國總?cè)丝诘?0%,即已步入老齡化社會(huì)。而且60歲以上的人口以每年3%的速度遞增,到2045年左右,我國60歲以上人口將占總?cè)丝诘?0%。十幾年前,中國是十個(gè)年輕人養(yǎng)一個(gè)老人。到了現(xiàn)在,已變成三個(gè)年輕人養(yǎng)一個(gè)老人。

發(fā)達(dá)國家是“先富后老”,中國則是“未富先老”。面對(duì)老齡化社會(huì)的匆匆到來,我國基本的養(yǎng)老保險(xiǎn)面臨嚴(yán)峻挑戰(zhàn),許多老年人由于積蓄不多、醫(yī)療費(fèi)用支出高等原因,僅靠退休金甚至不能滿足他們基本的生活需要。在此背景下,以房養(yǎng)老在北京、上海、南京等城市相繼試水。那么,什么是以房養(yǎng)老,它在我國有沒有現(xiàn)實(shí)可行性呢？

以房養(yǎng)老,是指已經(jīng)擁有房屋產(chǎn)權(quán)的老年人將房屋產(chǎn)權(quán)抵押給銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu),而由這些金融機(jī)構(gòu)對(duì)借款人的年齡、預(yù)計(jì)壽命、房屋的現(xiàn)值、未來的增值折損情況等進(jìn)行綜合評(píng)估后,將其房屋的價(jià)值化整為零,按月或年支付現(xiàn)金給借款人,一直延續(xù)到借款人去世。這種方式使投保人終生可以提前支用該房屋的銷售款。借款人在獲得現(xiàn)金的同時(shí),將繼續(xù)獲得房屋的居住權(quán)并負(fù)責(zé)維護(hù)。當(dāng)借款人去世后,相應(yīng)的金融機(jī)構(gòu)獲得房屋的產(chǎn)權(quán),進(jìn)行銷售、出租或者拍賣,所得用來償還貸款本息,相應(yīng)的金融機(jī)構(gòu)同時(shí)享有房產(chǎn)的升值部分。即“抵押房產(chǎn)、領(lǐng)取年(月)金”。因其操作過程像是把抵押貸款業(yè)務(wù)反過來做,如同金融機(jī)構(gòu)用分期付款的方式從借款人手中買房,所以,在美國最先被稱為“反向抵押貸款”。

1 我國以房養(yǎng)老的現(xiàn)狀及現(xiàn)實(shí)困境

1.1 以房養(yǎng)老在我國的試行情況

2005 年4 月初,南京湯山留園公寓在國內(nèi)率先推出了“給我你的房子,我替你養(yǎng)老”的旗號(hào),這種“以房換養(yǎng)”業(yè)務(wù),一度引起了多方關(guān)注。不過,由于在實(shí)際操作中存在種種困難,歷時(shí)兩年,這個(gè)嘗試已經(jīng)夭折。

在2006 年的政協(xié)十屆四次會(huì)議上,全國政協(xié)委員、建設(shè)部科學(xué)技術(shù)司司長賴明將一份有關(guān)以房養(yǎng)老的提案引起了相關(guān)部門的注意并描述成“60 歲前人養(yǎng)房,60 歲后房養(yǎng)人”。

2007 年6 月,上海公積金管理中心推出了一種叫做“以房自助養(yǎng)老”的創(chuàng)新型養(yǎng)老模式,但效果并不盡如人意。試點(diǎn)推行期間雖然有不少老人前來咨詢,但最終大部分家庭選擇了放棄。

2007 年10 月,北京首家通過房屋租賃方式提供養(yǎng)老服務(wù)和新型養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)“養(yǎng)老房屋銀行”在石景山正式亮相。老人出租其房屋,保留產(chǎn)權(quán),租金直接繳付養(yǎng)老院,享受五星級(jí)養(yǎng)老服務(wù)。但據(jù)報(bào)道,“養(yǎng)老房屋銀行”也遭到了冷遇。

2008年4月,上海市民政局副局長高菊蘭在新聞會(huì)上透露,上海對(duì)“以房養(yǎng)老”這一新型養(yǎng)老模式比較關(guān)注,正在調(diào)研階段。

2010年,廣東省優(yōu)化保險(xiǎn)結(jié)構(gòu),鼓勵(lì)和支持保險(xiǎn)產(chǎn)品創(chuàng)新,以廣州作為試點(diǎn)城市將率先探索發(fā)展“以房養(yǎng)老”。廣東保監(jiān)局局長黃洪表示,“以房養(yǎng)老”是一項(xiàng)新業(yè)務(wù),是社會(huì)保障體系的有效補(bǔ)充和完善,提升了社會(huì)保障水平。不過,由于“以房養(yǎng)老”涉及對(duì)房屋價(jià)值的動(dòng)態(tài)評(píng)價(jià)、產(chǎn)權(quán)歸屬等一系列問題,目前國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)尚沒有推出這項(xiàng)業(yè)務(wù)。

1.2 我國以房養(yǎng)老的現(xiàn)實(shí)困境

雖然以房養(yǎng)老對(duì)我國是一個(gè)不錯(cuò)的選擇,既可減輕國家的負(fù)擔(dān),又可以盤活不動(dòng)產(chǎn),對(duì)國家、銀行等金融機(jī)構(gòu)以及個(gè)人來說可以實(shí)現(xiàn)共贏,但是受觀念的差異、制度的缺失等原因的影響,以房養(yǎng)老還存在著諸多的現(xiàn)實(shí)困境。

第一,養(yǎng)老觀念的困境。以房養(yǎng)老這一舶來品,對(duì)國人的養(yǎng)老觀念有一定的沖擊,在有著幾千年封建傳統(tǒng)的中國,家庭觀念十分重要,“養(yǎng)兒防老”的概念根植在大多數(shù)國人的心中。據(jù)張樂川(2010)的一項(xiàng)調(diào)查顯示,在“不接受以房養(yǎng)老模式的最大理由”這一問題上,認(rèn)為“選擇以房養(yǎng)老可能會(huì)引起子女的不滿”,“希望將房屋留作遺產(chǎn)為子女所繼承”以及“需要考慮子女及其后輩住房問題”的占了拒絕理由總數(shù)的78.69%。而在對(duì)擁有兩套及以上住房的受訪者進(jìn)行深入個(gè)案調(diào)查時(shí),也同樣發(fā)現(xiàn)了這一問題,只有1人認(rèn)為“以房養(yǎng)老與子女完全無關(guān)”,剩余的7人幾乎都一致地以“子女的個(gè)人住房狀況以及子女的同意與否”作為決定是否愿意以房養(yǎng)老的根本依據(jù)。

第二,法律法規(guī)的困境。以房養(yǎng)老牽涉政府、社會(huì)保障機(jī)構(gòu)、公民個(gè)人以及房地產(chǎn)業(yè)、金融業(yè)等多個(gè)主體,要處理好他們之間的利益關(guān)系,就需要透明、公正的法治環(huán)境。而目前我國在以房養(yǎng)老方面還沒有出臺(tái)具體的法律法規(guī),這樣不管是經(jīng)營機(jī)構(gòu)還是老年人的利益都缺乏相應(yīng)的保障。例如：如何確定經(jīng)營主體？是否會(huì)導(dǎo)致多部門混亂經(jīng)營？我國城鎮(zhèn)商品房的土地使用權(quán)只有70 年,到期之后的風(fēng)險(xiǎn)誰來分擔(dān)？農(nóng)村宅基地不允許抵押,那么以房養(yǎng)老在農(nóng)村如何推行？這一系列的問題都有賴于法律法規(guī)的制定和完善。

第三,技術(shù)及市場的困境。以房養(yǎng)老實(shí)施的技術(shù)難度大。房屋的估價(jià)、老人壽命的估算等都有著太多不確定因素,而以房養(yǎng)老也存在較大的金融風(fēng)險(xiǎn),因?yàn)椤暗拱唇摇睒I(yè)務(wù)規(guī)定,銀行必須先向老人發(fā)放貸款,老人去世后才能取得房屋處置權(quán),在這期間,房地產(chǎn)的價(jià)格以及利率走勢等都是很難預(yù)測的因素。同時(shí),我國房地產(chǎn)二級(jí)市場發(fā)展不完善,魚目混珠；保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)尚未有此險(xiǎn)種的出現(xiàn)；各金融機(jī)構(gòu)也沒有辦理過類似的業(yè)務(wù),缺乏相關(guān)的經(jīng)驗(yàn)。這些都制約了我國以房養(yǎng)老模式的實(shí)現(xiàn)。

2 美國以房養(yǎng)老模式的成功經(jīng)驗(yàn)

以房養(yǎng)老最早出現(xiàn)在荷蘭,而后在美國和新加坡逐漸興旺成熟。如今,美國的以房養(yǎng)老已有20多年的經(jīng)驗(yàn)。考察美國的以房養(yǎng)老模式,不難發(fā)現(xiàn)以下特點(diǎn)：

2.1 觀念的開放是成功實(shí)行以房養(yǎng)老的前提

我們知道,美國人與中國人的養(yǎng)老觀念不同。美國人崇尚獨(dú)立自主,孩子成年后便搬出父母家獨(dú)自生活,對(duì)父母也沒有強(qiáng)制的贍養(yǎng)義務(wù),代際間的贍養(yǎng)關(guān)系較弱。此外,美國有很高的遺產(chǎn)稅,如果子女要繼承包括房產(chǎn)在內(nèi)的遺產(chǎn),要繳納60%~80%的遺產(chǎn)稅,因此,老人將房產(chǎn)抵押,子女基本無異議。

2.2 政府的參與起了重要的推動(dòng)作用

反向抵押貸款在美國開始于20世紀(jì)60年代,但是一直發(fā)展緩慢。到1989年,美國聯(lián)邦住房管理局開始對(duì)HECM產(chǎn)品提供保險(xiǎn),使得老年人開始了廣泛的參與。此外,美國政府通過制定完善的法律來規(guī)范市場的發(fā)展,保護(hù)了各方利益。國會(huì)還頒布了一些有關(guān)的法律法規(guī)規(guī)范反向抵押貸款的運(yùn)作環(huán)境,明確界定借款人收取的貸款費(fèi)用下限。這一系列的措施保證了反向抵押貸款的順利實(shí)施。

2.3 完善的市場是以房養(yǎng)老成功的基礎(chǔ)

由聯(lián)邦全國抵押協(xié)會(huì)、政府全國抵押協(xié)會(huì)、聯(lián)邦住房貸款抵押公司共同組成的房地產(chǎn)二級(jí)市場,與聯(lián)邦住房管理局、聯(lián)邦儲(chǔ)蓄等政府機(jī)構(gòu)提供的擔(dān)保體系共同保證了反向抵押貸款的低風(fēng)險(xiǎn)和高回報(bào),多種形式的房地產(chǎn)信用活動(dòng)也使得住房金融市場具有極大的活力和極好的流動(dòng)性。

3 對(duì)我國以房養(yǎng)老的前景展望

目前,雖然以房養(yǎng)老在我國面臨著重重困境,但是可以看到,國外的以房養(yǎng)老發(fā)展也是經(jīng)歷了一個(gè)由初級(jí)到高級(jí)、由不完善到完善、由試點(diǎn)到普遍的過程。因此我們相信,若干年后,由于觀念的轉(zhuǎn)變和制度的完善,它將成為養(yǎng)老保險(xiǎn)的必要補(bǔ)充,并在我國養(yǎng)老保險(xiǎn)中占據(jù)重要的位置。

3.1 傳統(tǒng)觀念的轉(zhuǎn)變

我國實(shí)行了30年的計(jì)劃生育政策,如今,“四二一家庭”已成為大多數(shù)家庭的主要形式。在高房價(jià)、高通貨膨脹的今天,一對(duì)年輕的夫婦面臨著買房、養(yǎng)小孩等諸多壓力,根本沒有能力贍養(yǎng)兩個(gè)甚至四個(gè)老人,僅靠老年人每月微薄的退休金,是不足以支付高昂的生活及醫(yī)療費(fèi)用的。因此,“養(yǎng)兒防老”的觀念誠需轉(zhuǎn)變。同時(shí),我們要意識(shí)到,讓父母的晚年過得幸福,過得舒心才是真正的孝順,而不應(yīng)計(jì)較外界的看法,在這一點(diǎn)上,各媒體應(yīng)進(jìn)行廣泛的宣傳,使廣大國人的觀念逐步轉(zhuǎn)變。

3.2 政府的支持及法律法規(guī)的完善

從對(duì)美國模式的分析可以看出,美國住房反向抵押貸款的成功推行得益于政府的支持和健全的法律法規(guī)。因此,政府應(yīng)給予相關(guān)的政策支持,對(duì)房屋產(chǎn)權(quán)問題、經(jīng)營主體的界定、保險(xiǎn)公司的業(yè)務(wù)范圍等都應(yīng)該有一個(gè)明確的規(guī)定,以確保以房養(yǎng)老模式有法可依。同時(shí)政府應(yīng)進(jìn)行正確的引導(dǎo),考慮開征遺產(chǎn)稅調(diào)節(jié)收入分配,促進(jìn)以房養(yǎng)老的實(shí)現(xiàn)。

3.3 金融、保險(xiǎn)及房地產(chǎn)市場的完善

目前我國的養(yǎng)老保障體系主要有三個(gè)部分：社會(huì)保險(xiǎn)、商業(yè)保險(xiǎn)和企業(yè)年金。參加商業(yè)保險(xiǎn)的老人不多,而企業(yè)年金也只是少數(shù)大企業(yè)才有,大部分的老年人只有社會(huì)保險(xiǎn)。我們需要住房反向抵押貸款來作為養(yǎng)老保障的補(bǔ)充,而住房反向抵押貸款是一個(gè)復(fù)雜的金融產(chǎn)品,由單個(gè)部門開展此項(xiàng)業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)較大,而且由于技術(shù)與經(jīng)驗(yàn)的不足,單個(gè)機(jī)構(gòu)不可能獨(dú)立完成,建議由銀行、保險(xiǎn)公司及社保機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作,實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)。另外,我國房地產(chǎn)市場不完善,房價(jià)居高不下,給房價(jià)估算帶來很大的風(fēng)險(xiǎn)。房產(chǎn)流通市場不健全,房產(chǎn)變現(xiàn)難,“有價(jià)無市”令人堪憂,這些都需要加緊對(duì)房地產(chǎn)二級(jí)市場的規(guī)范和建設(shè)。

參考文獻(xiàn):

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［2］賴靖萍.淺析住房反向抵押貸款“中國化”［J］.才智,2008(15).

［3］宋唯琳.從美國模式到中國本土化――對(duì)我國推行住房反向抵押貸款模式的思考［J］.現(xiàn)代經(jīng)濟(jì),2008(13).

第5篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

【關(guān)鍵詞】法律法規(guī)　違法建筑　單一制規(guī)制　現(xiàn)狀　弊端

一、“違法建筑”一詞的概念及種類

違法建筑一詞并沒有一個(gè)統(tǒng)一的概念，我國相關(guān)的法律法規(guī)也沒有對(duì)此作出明確的定義。理論上有很多種理解，比如有的學(xué)者定義為：違法建筑是違反了《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定而建造的建筑物和其他工作物。有的學(xué)者將之定義為：違法建筑是指違反規(guī)章以上規(guī)范性法律文件的義務(wù)性或禁止性規(guī)定，未經(jīng)相應(yīng)行政主管部門審批、許可或者違背審批、許可的范圍而進(jìn)行建筑活動(dòng)所產(chǎn)生的，經(jīng)有權(quán)行政主管部門依法認(rèn)定其違法性和社會(huì)危害性的建筑物以及其它建造設(shè)施。有的人認(rèn)為：未按法定報(bào)批手續(xù)，或有報(bào)批手續(xù)，但未按規(guī)定在指定地點(diǎn)擅自搭建的房屋、攤位等建筑物。從我國相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定上看，總的來講可以將違法建筑概括出一些特點(diǎn)：①　違法建筑具有違法性，即沒有合法的權(quán)利。違法建筑如果符合相關(guān)法律的規(guī)定，取得相關(guān)的權(quán)利，那么就是合法的，正是因?yàn)檫`法建筑不具備法律規(guī)定的條件或者程序，才使得建筑物本身是違法的。違法性的“法”的范圍，一般的來講主要是《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》和《土地管理法》，我國其他的地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方性規(guī)章對(duì)此有相關(guān)界定和規(guī)定的，不應(yīng)包含在“法”的范圍之內(nèi)。②違法建筑不是自然違章，而是法律上違章，需要通過一定的程序予以認(rèn)定或者裁定確定其違章。最高人民法院法發(fā)[1993]37號(hào)司法解釋指出：“因違法建筑妨礙他人通風(fēng)采光或因違法建筑的買賣、租賃、抵押等引起的民事糾紛，人民法院可以受理。違法建筑的認(rèn)定、拆除不屬民事糾紛，依法應(yīng)由有關(guān)行政部門處理?！笨梢?，違法建筑的認(rèn)定需要有相關(guān)的程序來確認(rèn)。

違法建筑按照不同的法律規(guī)定，有很多種，主要的有以下幾種：①違法規(guī)劃類。違法了《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的相關(guān)規(guī)定，沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃或建設(shè)工程規(guī)劃的建筑物；②違法用地類。違反了《土地管理法》的相關(guān)規(guī)定，沒有取得土地使用權(quán)證，或者沒有按照土地用途管理制度的建筑物，包括違法占用土地、非法轉(zhuǎn)讓土地、不辦理土地變更登記和臨時(shí)用地建設(shè)永久性建筑物等幾類；③非法施工類。即違反了《建筑法》的規(guī)定，沒有取得建筑工程施工許可證或者建筑工程許可證失效的情形；④其他類型。包括在用地、選址、設(shè)計(jì)、施工、管理等方面違反規(guī)劃、建筑和土地管理等規(guī)范性法律文件以外的其它規(guī)定，對(duì)社會(huì)公共利益造成損害的建筑物或設(shè)施幾類。

二、我國相關(guān)法律對(duì)違法建筑的單一制規(guī)制現(xiàn)狀

針對(duì)上述的違法建筑的問題，我國相關(guān)的法律一般都采取單一的法律處罰方式，認(rèn)定為違法并進(jìn)行相關(guān)的處罰。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的第六十四條到第六十七條，具體規(guī)定了以下幾類處罰：第一、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的行政處罰。第二、未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證進(jìn)行建設(shè)的行政處罰。第三、建設(shè)單位或者個(gè)人未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行臨時(shí)建設(shè)、未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進(jìn)行臨時(shí)建設(shè)、臨時(shí)性的建筑物、構(gòu)筑物超過批準(zhǔn)期限不撤除等幾種違法規(guī)劃取得和建設(shè)制度的處罰。在這幾類處罰上，針對(duì)第一類主要采取三種處罰措施：責(zé)令停建、采取改正措施；不能采取改正措施的限期拆除；不能拆除的沒收實(shí)物并罰款。針對(duì)第二類采取兩種措施：責(zé)令停建、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。針對(duì)第三類的處罰措施：限期拆除并罰款?？梢?，在規(guī)劃體制上，違反規(guī)劃審批制度的，責(zé)令限期改正，如果不能限期改正。因此，從規(guī)范體制上，對(duì)于違法建筑要么進(jìn)行改正以符合規(guī)劃，不符合規(guī)劃的就一個(gè)后果：拆除。

在我國《土地管理法》上也建立了相關(guān)的處罰措施，其處罰措施也是強(qiáng)制和單一的，即拆除土地上的建筑物，返還土地?！锻恋毓芾矸ā返谄呤鶙l規(guī)定：“未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法占用土地的，由縣級(jí)以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地，對(duì)違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，恢復(fù)土地原狀，對(duì)符合土地利用總體規(guī)劃的，沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施，可以并處罰款；對(duì)非法占用土地單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！币虼朔欠ㄓ玫氐奶幜P措施是：退還土地；拆除建筑物恢復(fù)土地原狀。第七十八條規(guī)定：無權(quán)批準(zhǔn)征用、使用土地的單位或者個(gè)人非法批準(zhǔn)占用土地的，超越批準(zhǔn)權(quán)限非法批準(zhǔn)占用土地的，不按照土地利用總體規(guī)劃確定的用途批準(zhǔn)用地的，或者違反法律規(guī)定的程序批準(zhǔn)占用，征用土地的，其批準(zhǔn)文件無效。所占土地如不歸還，按照非法占地處理。《土地登記規(guī)則》42條規(guī)定，土地使用者，所有者不按規(guī)定如期申請土地初始登記的，按非法占地論處。不按規(guī)定申請變更登記的，還將視情節(jié)輕重，報(bào)請政府批準(zhǔn)，注銷土地登記，吊銷土地證書?？梢?，我國土地管理制度也是遵循嚴(yán)格的管理體制，其對(duì)非法占地和用地的管理是嚴(yán)格而單一的。

我國的《建筑法》對(duì)沒有獲得建筑工程施工許可證的非法施工行為采取了罰款的制度，并未規(guī)定違法施工的建筑物為非法，但是不能通過驗(yàn)收和登記手續(xù)，無法取得合法的產(chǎn)權(quán)，這也是一種單一的處罰體制?！督ㄖā返诹臈l規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報(bào)告未經(jīng)批準(zhǔn)擅自施工的，責(zé)令改正，對(duì)不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款?！钡窃诜课莸目⒐を?yàn)收和登記上需要施工許可證，如果沒有施工許可證，難以通過竣工驗(yàn)收和房屋登記工作?！督ㄖā返诹粭l規(guī)定，沒有經(jīng)過驗(yàn)收的建筑物不得交付使用?！斗课莸怯涋k法》第二十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，房屋登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)不予登記：（一）未依法取得規(guī)劃許可、施工許可或者未按照規(guī)劃許可的面積等內(nèi)容建造的建筑申請登記的?！笨梢?，雖然沒有建筑施工許可證并不會(huì)進(jìn)行拆除等處罰，但是不能通過驗(yàn)收和登記手續(xù)，不能合法取得房屋等建筑物的產(chǎn)權(quán)。我國的《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十四條規(guī)定：“市、縣級(jí)人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法加強(qiáng)對(duì)建設(shè)活動(dòng)的監(jiān)督管理，對(duì)違反城鄉(xiāng)規(guī)劃進(jìn)行建設(shè)的，依法予以處理。市、縣級(jí)人民政府作出房屋征收決定前，應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依法對(duì)征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進(jìn)行調(diào)查、認(rèn)定和處理。對(duì)認(rèn)定為合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償；對(duì)認(rèn)定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時(shí)建筑的，不予補(bǔ)償?！币虼?，沒有合法權(quán)利的建筑物得在征收時(shí)不得補(bǔ)償，沒有房產(chǎn)證的房屋一般難以得到補(bǔ)償。這樣，雖然我國建《筑法》并沒有規(guī)定未取得施工許可證的建筑物是違法的建筑，但是從相關(guān)制度體系上來看，未取得施工許可證的建筑物也是非法的。

因此，我國在行政法上對(duì)違法建筑的法律規(guī)制是單一的，總體上是違反審批程序的土地及建筑物，是沒有權(quán)利的，違反規(guī)劃管理和土地管理的建筑物如果不能改正，就要，沒有權(quán)利，也沒有合法的補(bǔ)償。

三、違法建筑單一制規(guī)制的弊端和局限

我國相關(guān)法律法規(guī)對(duì)違法建筑的單一規(guī)范體制，在理論和實(shí)踐上存在諸多的弊端和局限，難以和有關(guān)的法律形成一個(gè)統(tǒng)一的有效機(jī)制，難以保障各主體之間的利益公平，使得違法建筑所涉及的一些社會(huì)問題越來越突出，矛盾越來越深。

首先，違法建筑涉及到公益和私權(quán)的問題沒有明確的法律體系。違法建筑首先在民法上屬于物的概念，而且是不動(dòng)產(chǎn)，關(guān)于違法建筑的公益和私權(quán)都是現(xiàn)實(shí)中存在的重要問題。從公益的角度來看，違法建筑雖然違法，但是消耗了很多的社會(huì)資源，進(jìn)入了交易的市場，產(chǎn)生了一定的社會(huì)效益。如果在法律上完全按照無權(quán)來對(duì)待并予以拆除，不符合社會(huì)效益，不符合資源效益的原則，會(huì)導(dǎo)致極大的資源浪費(fèi)和利益失衡，導(dǎo)致社會(huì)和市場的諸多弊端。

從私權(quán)的角度來看，違法建筑雖然在行政上是違法的，但是私權(quán)和公法之間并沒有必然的聯(lián)系，不能簡單的就說沒有經(jīng)過合法審批的違法建筑就必然沒有私權(quán)存在。關(guān)于這一點(diǎn)，學(xué)者們有很多種學(xué)說，我國學(xué)界曾存在“所有權(quán)說”、“瑕疵所有權(quán)說”、“建筑材料所有權(quán)說”、“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)說”、“使用權(quán)說”以及“占有權(quán)說”等觀點(diǎn)，但總的來看一般不主張賦予違建人對(duì)違法建筑完全的民事權(quán)利或物權(quán)。而且作為一個(gè)物，違法建筑還涉及到諸多的其他權(quán)利，比如，違法建筑物的買賣、抵押、租賃、相鄰權(quán)、地役權(quán)等諸多私權(quán)上的相關(guān)問題。雖然我國相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)此問題有很多規(guī)定，但是這些涉及到公益和私權(quán)的問題在法律上并沒有做出整體的、統(tǒng)一的體系規(guī)定。

其次，相關(guān)的法律法規(guī)對(duì)違法建筑的相關(guān)法律體制規(guī)范也沒有統(tǒng)一和健全。

第一，從民事法律上，沒有統(tǒng)一規(guī)范違法建筑的權(quán)利體系。由于建筑物的價(jià)值很高，往往是單位和個(gè)人一項(xiàng)非常重要的財(cái)產(chǎn)，這一項(xiàng)重要的財(cái)產(chǎn)需要在民事和經(jīng)濟(jì)法律上有著統(tǒng)一的體系對(duì)此予以規(guī)范，但是，縱觀我國相關(guān)的法律法規(guī)，并不是完全的統(tǒng)一和完善。雖然有一些法律法規(guī)對(duì)此有所規(guī)定，比如《物權(quán)法》規(guī)定非法建筑物沒有物權(quán)，不能買賣；《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第48條規(guī)定：“以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效?！奔匆?guī)定了非法建筑物抵押無效；《城市房地產(chǎn)管理法》第53條明文規(guī)定，房屋租賃中的出租人應(yīng)該是所有權(quán)人。即規(guī)定非法建筑物的租賃合同無效；《城市房屋租賃管理辦法》第6條規(guī)定，有下列情形之一的房屋不得出租：“（一）未依法取得房屋所有權(quán)證的；……（五）屬于違法建筑的；……”即規(guī)定了違法建筑不得出租；《繼承法》第3條規(guī)定，“遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)”，即規(guī)定遺產(chǎn)是合法財(cái)產(chǎn)，那么違法建筑物也無法繼承?？梢姡m然一些民事法律對(duì)此問題作出有關(guān)的規(guī)范，但是不成體系、不完整，有關(guān)相鄰權(quán)、抵押權(quán)、地役權(quán)等諸多方面沒有規(guī)定和完善。

第二，在公法上，也沒有形成違法建筑的整體處置體系，對(duì)違法建筑的立法并沒有完善，只是從一些法律法規(guī)上推斷違法建筑的相關(guān)管理規(guī)定?，F(xiàn)在我們國家在立法上并沒有形成一個(gè)統(tǒng)一的違法建筑的概念和定義，在行政上沒有明確違法建筑的主管部門和機(jī)關(guān)，從違法建筑的認(rèn)定、管理、處罰、拆除和補(bǔ)償并沒有形成一個(gè)整體的法律體制。司法上，也沒有建立起相關(guān)的審判體制，針對(duì)違法建筑的做法也是　“一刀切”，沒有區(qū)分不同情況對(duì)事實(shí)做出判斷，沒有區(qū)分不同情況對(duì)法律使用做出選擇等等。這些問題都是比較突出的，亟待加強(qiáng)。

四、對(duì)違法建筑雙重規(guī)制的建議

從保護(hù)公益和保護(hù)私權(quán)和公法統(tǒng)一完善上，需要公法和私法之間形成一個(gè)統(tǒng)一的法律體系，完整的保護(hù)各方的合法權(quán)益，建議從建立違法建筑的雙重規(guī)制體系，達(dá)到保護(hù)權(quán)益和維護(hù)法制統(tǒng)一的需要。

首先，從平等主體之間的法律關(guān)系上，利用過錯(cuò)責(zé)任和損害賠償責(zé)任的原則，形成違法建筑的私權(quán)保護(hù)體系。平等主體之間的法律關(guān)系涉及到諸多方面，但主要是買賣、租賃、抵押等合同關(guān)系。從法律規(guī)定上，由于缺乏合法性，可以用過錯(cuò)責(zé)任原則和損害賠償?shù)脑瓌t來確定相關(guān)主體的責(zé)任分配，這樣可以達(dá)到私權(quán)利益上的平衡。這樣既符合《合同法》中關(guān)于無效合同的規(guī)定，也和《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》等法律相吻合，還能繼承良好的法律理念和傳統(tǒng)習(xí)慣。

其次，從管理的角度，建立和完善國家管理體制，使得違法建筑的認(rèn)定、監(jiān)督、處罰得以健全。我國現(xiàn)有的法律規(guī)定上，一般是，處以罰款，沒有補(bǔ)償。這種做法太過簡單和單一，應(yīng)當(dāng)建立區(qū)分制度，將每種法違法的情況區(qū)分對(duì)待，必須拆除的才予以拆除。從另一角度而言，將建筑物拆除，就是相當(dāng)于“判死刑”，涉及到很多主體利益和社會(huì)諸多方面的問題，不是最后的必要，盡量予以改正。因此，完善行政處罰的程序和方式是解決管理的關(guān)鍵一步，而且，應(yīng)當(dāng)從立法和司法的角度來保證行政程序的合法性和合理性。

總之，我國當(dāng)前對(duì)違法建筑的整體認(rèn)識(shí)和法律體制上都需要加強(qiáng)和完善。認(rèn)真對(duì)待違法建筑的問題，也是認(rèn)真對(duì)待私權(quán)和公益的問題，需要形成一個(gè)良好的法律體制才是解決這一問題的關(guān)鍵。而良好的法律體制又需要從兩個(gè)方面來完善，包括平等法律關(guān)系的完善和私權(quán)上體制的形成，也許要從公法的角度形成對(duì)的違法建筑的管理和規(guī)范，這些都需要從立法、行政、司法上著手，形成對(duì)違法建筑的私法規(guī)制和公法規(guī)制的雙重規(guī)制體制，以建立整體的法律體制解決違法建筑的額問題。

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第6篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

“死不繼承”“生不贍養(yǎng)”

有些贍養(yǎng)義務(wù)人持“死不繼承”、“生不贍養(yǎng)”的錯(cuò)誤觀念，我們在審理贍養(yǎng)案件中時(shí)有發(fā)現(xiàn)，有的子女言稱不要遺產(chǎn)可以不贍養(yǎng)父母，竟以放棄對(duì)父母遺產(chǎn)的繼承權(quán)為由，而拒絕履行贍養(yǎng)父母的義務(wù)，把贍養(yǎng)與繼承作為交換條件而等同起來，這是十分錯(cuò)誤的，甚至是荒謬的。就法律而言，《老年人權(quán)益保障法》第十五條規(guī)定：“贍養(yǎng)人不得以放棄繼承權(quán)或其他理由，拒絕履行贍養(yǎng)義務(wù)?！睓?quán)利可以放棄，而義務(wù)必須履行。就情理而言，父母的養(yǎng)育之恩那是報(bào)答不完的，哪能把贍養(yǎng)與繼承相提并論呢？贍養(yǎng)父母是天經(jīng)地義的事，是法定義務(wù)，是硬性規(guī)定，任何人都不能以任何借口而拒不履行贍養(yǎng)父母的義務(wù)。因此，“死不繼承”“生不贍養(yǎng)”的說法不僅是錯(cuò)誤的，也是與法律法規(guī)相悖的。

嫁出去的女不贍養(yǎng)

在現(xiàn)實(shí)生活中，尤其在邊遠(yuǎn)山區(qū)農(nóng)村，還有不少的人認(rèn)為，嫁出去的女可以不盡贍養(yǎng)父母的義務(wù)，這也是不對(duì)的。我國的《婚姻法》第二十一條規(guī)定：子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無勞動(dòng)能力的或者生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。由此可知，該法律條款所指的子女，既包括兒子，也包括女兒；既包括親生子女，也包括養(yǎng)子女和形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女。這些人中不論是男是女，對(duì)父母、養(yǎng)父母和形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母都具有法定的贍養(yǎng)扶助義務(wù)，都不能以任何理由而推卸贍養(yǎng)父母的責(zé)任。

分家不公不贍養(yǎng)

在我國的城市和鄉(xiāng)村，因分家析產(chǎn)給贍養(yǎng)問題留下了不少的隱患，尤其是廣大的農(nóng)村，家庭采取“化整為零”的方式進(jìn)行分家析產(chǎn)，父母的房子、積蓄、農(nóng)具等生產(chǎn)、生活資料，幾乎被子女分割殆盡，給今后老人的養(yǎng)老問題留下了隱患。過早分家析產(chǎn)的另一弊端則是財(cái)產(chǎn)分割上的不公平、不合理等因素，極易造成子女之間以及子女與父母之間的矛盾沖突，從而導(dǎo)致贍養(yǎng)糾紛。在贍養(yǎng)案件中，有30％的子女以財(cái)產(chǎn)分割不公為由，而拒絕贍養(yǎng)父母；有的則以分得父母財(cái)產(chǎn)的多少來訂立贍養(yǎng)父母的協(xié)議，殊不知，這樣的協(xié)議因違背了法律的規(guī)定，即使訂了也無效。因此，分家不公也絕不能成為不盡贍養(yǎng)義務(wù)的理由。

第7篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

 

一、骨灰是否屬于物權(quán)的客體

 

學(xué)界有“骨灰物權(quán)說”，實(shí)際上是指將骨灰納入物權(quán)法體系，通過現(xiàn)行物權(quán)法、繼承法、侵權(quán)責(zé)任法等規(guī)則規(guī)制骨灰糾紛案件的處理。但是該學(xué)說在現(xiàn)行法視野下存在如下三點(diǎn)不足：

 

第一，骨灰物權(quán)說突破了我國民法關(guān)于物之定義，雖然我國物權(quán)法并沒有明確對(duì)“物”進(jìn)行定義，但作為民事法律關(guān)系客體的物，一般具備以下屬性：(1)非人格性;(2)原則上須有有體性;(3)可支配性;(4)獨(dú)立性;(5)有用性。將骨灰定義為民法上的物，最大的理論障礙是物之“非人格性”和“有用性”。該觀點(diǎn)認(rèn)為，“人格權(quán)”或“人格利益”其權(quán)利主體為擁有生命的人，人一旦死亡，作為人身遺存的骨灰，并不具有人格屬性。不過現(xiàn)行法律已經(jīng)承認(rèn)了死者的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)等無形的人格利益的保護(hù)。關(guān)于“有用性”，骨灰物權(quán)說主要認(rèn)為，骨灰之有用性主要體現(xiàn)在其精神價(jià)值層面，基于此應(yīng)將骨灰納入物權(quán)法保護(hù)領(lǐng)域。但卻不能骨灰納入物權(quán)法“物”的范疇。第二，從現(xiàn)行法律角度看，物權(quán)法第五條明確規(guī)定了物權(quán)法定原則：物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定。在物權(quán)法中規(guī)定了所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)，沒有關(guān)于骨灰作為物權(quán)客體的規(guī)定。物權(quán)法第二條第二款規(guī)定：“法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定?！泵穹ㄍ▌t沒有關(guān)于骨灰作為物權(quán)客體的規(guī)定。第三，按照繼承法，遺囑繼承之物須是死者生前所有之物，骨灰在死者生前并不客觀存在，死者無法通過遺囑繼承的方式賦予被繼承人處置骨灰的相應(yīng)權(quán)利。因此，現(xiàn)行法律不承認(rèn)骨灰屬于物權(quán)的客體。

 

本文認(rèn)為，對(duì)骨灰的屬性應(yīng)理解為“祭奠利益”，即死者的近親屬通過某種儀式表達(dá)對(duì)死者的追悼、追思、敬愛。關(guān)于侵害骨灰的祭奠利益，涉及骨灰這一物質(zhì)載體，不同于因侵害死者名譽(yù)等無形人格利益造成死者近親屬對(duì)死者敬愛之精神利益貶損。若死者名譽(yù)受損，死者的近親屬對(duì)死者的敬愛感情也可能會(huì)受傷。因而，上述關(guān)于“祭奠利益”的界定較為合理。

 

二、對(duì)于骨灰的侵害是否構(gòu)成精神損害賠償

 

如前所述，骨灰作為一種“祭奠利益”。對(duì)于骨灰所承載的祭奠利益的侵害所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任方式主要為排除妨害，責(zé)任方式應(yīng)為賠償性質(zhì)的，因損害結(jié)果為精神痛苦，一旦造成損害，利益受害人享有精神損害賠償請求權(quán)，侵害人須承擔(dān)賠禮道歉、精神損害撫慰金等賠償責(zé)任。

 

三、骨灰能否繼承和分葬

 

繼承人是對(duì)被繼承人的遺產(chǎn)進(jìn)行繼承，遺產(chǎn)是公民死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)。骨灰與尸體都不是財(cái)產(chǎn)權(quán)利的客體。顯然，人的尸體、骨灰既不能成為債權(quán)的客體。所以，骨灰是不能繼承的。

 

雖然骨灰不是物權(quán)意義上的物，但對(duì)骨灰按物權(quán)意義上的物進(jìn)行類比分析具有民法體系內(nèi)在的合理性。雖然對(duì)遺體進(jìn)行分割將對(duì)死者親屬產(chǎn)生巨大傷害，也有違社會(huì)倫理。但是遺體火化為骨灰后不再保持人體的外型，其粉末形態(tài)是其成為可分物客觀基礎(chǔ)。因此，骨灰是類似于物權(quán)按份共有之可分物。參照物權(quán)法，按份共有人隨時(shí)可以提出分割要求。但是，骨灰并不是財(cái)產(chǎn)法意義上的物，骨灰系可分物的說法不能成立。并且，骨灰承載了死者應(yīng)該享有的受到體面、尊重之對(duì)待的人格利益?；诖耍腔沂遣荒芊衷岬?。

 

當(dāng)死者近親屬發(fā)生骨灰“爭奪”糾紛時(shí)，最高人民法院司法解釋對(duì)遺骨保護(hù)問題作過一些規(guī)定，但沒有明確遺骨的歸屬，更沒有明確骨灰的性質(zhì)和歸屬，而這正是處理骨灰安置糾紛的前提。骨灰是具有人格象征意義的特定紀(jì)念物，是逝者親人寄托哀思的重要對(duì)象物，死者的近親屬享有精神性利益和對(duì)親人骨灰的處置權(quán)，但應(yīng)當(dāng)尊重死者遺愿、尊重公序良俗、遵守法律法規(guī)。根據(jù)這些原則，在處理骨灰糾紛時(shí)，應(yīng)按照尊重死者遺囑、死者遺屬協(xié)商、參照法定繼承、尊重風(fēng)俗習(xí)慣、綜合分析判斷、骨灰分割安置等方式處理，同時(shí)這也是處理骨灰安置糾紛應(yīng)采取的方式的優(yōu)先順序。

第8篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

關(guān)鍵詞：合同生效　合同履行　債權(quán)行為　物權(quán)行為　物權(quán)變動(dòng)　法律事實(shí)

對(duì)于物權(quán)變動(dòng)理論的系統(tǒng)研究，學(xué)界已經(jīng)開展得較為廣泛和深入。在司法實(shí)務(wù)界，也基本上經(jīng)歷了一個(gè)從“房屋買賣合同未經(jīng)登記無效”，到“未經(jīng)登記，房屋買賣合同也應(yīng)有效”的實(shí)踐過程。這為理解合同生效與物權(quán)變動(dòng)的關(guān)系奠定了理論基礎(chǔ)?，F(xiàn)結(jié)合自己的工作實(shí)踐，透過物權(quán)變動(dòng)區(qū)分原則，對(duì)理解合同生效與物權(quán)變動(dòng)關(guān)系作一些闡釋和理論分析。為了闡明這一問題，不妨先看一則司法實(shí)踐中的案例。

物權(quán)變動(dòng)案例分析

侯某于2005年5月1日租賃張某之父的一套三居室住房中的兩間，租賃合同中僅載明了租金為300元／月及租賃的起算時(shí)間2005年5月1日，未規(guī)定到期時(shí)間，并和張某之父共同居住。同年11月8日，張某之父將該套住房以15萬元賣于侯某，合同簽訂后因張某之父購買的新房推遲交工，雙方仍然共同居住，且沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，住房一直在張某之父名下。2006年3月5日張某之父突然去世，張某要求侯某搬出房屋，把住房歸還自己，但侯某認(rèn)為，自己與張某之父簽有購房協(xié)議，且已經(jīng)支付購房款，該套住房歸自己所有，拒不搬出。張某無奈，到法院，請求法院宣告候某所持購房協(xié)議無效，并判令侯某歸還房產(chǎn)。

一審法院經(jīng)審理查明，購房協(xié)議是雙方的真實(shí)意思表示，合法有效，且侯某已經(jīng)支付購房價(jià)款，判決駁回張某訴訟請求，爭議房產(chǎn)歸侯某所有。張某不服，提起上訴，二審法院審理后認(rèn)為，購房協(xié)議是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，真實(shí)有效，但在張某之父去世前，爭議房產(chǎn)未辦理過戶手續(xù)，所有權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，是張某之父的遺產(chǎn)，張某作為其父唯一合法繼承人請求該遺產(chǎn)，依法應(yīng)予支持，判決侯某于一個(gè)月內(nèi)搬出爭議房屋，歸還給張某。

對(duì)于二審法院的判決，許多人不理解。但是，二審法院這樣判決是合法的，在法理上也講得通的，下面筆者述之。

該案中合同(購房協(xié)議)的效力問題

我國《臺(tái)同法》規(guī)定，合同是當(dāng)事人雙方設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。無效的合同，是指欠缺合同生效要件，自始無效，永遠(yuǎn)無效的合同?！逗贤ā返谖迨l規(guī)定“有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(三)以合法形式掩蓋非法目的；(四)損害社會(huì)公共利益；(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！痹摪钢械馁彿繀f(xié)議，是雙方真實(shí)意思的表示。不符合《合同法》第五十二條所列合同無效的情形，法律、行政法規(guī)也沒有規(guī)定購房合同辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效。所以，該案購房協(xié)議是合法有效的，兩級(jí)法院均判決認(rèn)定購房協(xié)議有效是有依據(jù)的，是正確的。

該案中爭議房屋所有權(quán)歸屬問題

房屋是不動(dòng)產(chǎn)，其所有權(quán)轉(zhuǎn)移不僅需要當(dāng)事人雙方合意，而且還需要經(jīng)過登記這一不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的公示方式，亦即當(dāng)事人雙方到房產(chǎn)管理部門辦理不動(dòng)產(chǎn)登記簿變更手續(xù)，把房屋所有權(quán)人的名字由出賣人變更為買受人后，始得生所有權(quán)轉(zhuǎn)移之效力。否則，即使買受人已經(jīng)支付購房價(jià)款，出賣人已經(jīng)交付房屋的占有，買受人已經(jīng)實(shí)際占有和使用房屋，也不產(chǎn)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移之效力。反之，即使買受人沒有支付購房價(jià)款，沒有占有使用房屋，只要履行了變更登記手續(xù)，也會(huì)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移之效力。

我國當(dāng)時(shí)有效的法律法規(guī)均有相關(guān)規(guī)定?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》、《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》均規(guī)定，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)申請辦理房產(chǎn)變更登記；《城市私有房屋管理?xiàng)l例》第六條明確規(guī)定“房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移或者房屋現(xiàn)狀變更時(shí)，須到房屋所在地房管機(jī)關(guān)辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更登記手續(xù)”，《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》規(guī)定“房屋權(quán)屬證書是權(quán)利人依法擁有房產(chǎn)所有權(quán)的唯一合法憑證”。這些規(guī)定必須遵守，當(dāng)事人必須照此辦理。該案當(dāng)事人沒有辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，沒有進(jìn)行房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移公示，依法沒有發(fā)生房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力，侯某并沒有取得爭議房屋的所有權(quán)。

那么，該案爭議房屋的所有權(quán)到底歸誰呢?在張某之父生前，應(yīng)當(dāng)歸張某之父，這是毫無疑問的，張某之父去世后，自然就是張某之父的遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照《繼承法》的規(guī)定辦理。我國《繼承法》第二條規(guī)定“繼承從被繼承人死亡時(shí)開始”。張某之父去世之日，也就是其繼承人開始繼承之時(shí)，其遺產(chǎn)(包括該案爭議房產(chǎn))依法轉(zhuǎn)歸其繼承人所有，張某作為唯一合法繼承人，依法繼承其父所有遺產(chǎn)，自其父去世之時(shí)，該案爭議房產(chǎn)就成了張某的財(cái)產(chǎn)。張某要求侯某歸還房產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄔ褐С帧?/p>

合同生效與物權(quán)變動(dòng)的關(guān)系

涉及物權(quán)變動(dòng)的合同之生效與物權(quán)變動(dòng)，是既有聯(lián)系，又有區(qū)別的兩個(gè)法律事實(shí)，要想厘清二者之間的關(guān)系，必須明白物權(quán)變動(dòng)的區(qū)分原則。物權(quán)變動(dòng)的區(qū)分原則，是指在發(fā)生物權(quán)變動(dòng)時(shí)，物權(quán)變動(dòng)的原因行為與物權(quán)變動(dòng)的結(jié)果行為作為兩個(gè)法律事實(shí)，他們的成立生效與否，依據(jù)不同的法律依據(jù)據(jù)以判斷。物權(quán)變動(dòng)的原因行為，即是債權(quán)行為，是以發(fā)生、變動(dòng)、消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的法律行為。物權(quán)變動(dòng)的結(jié)果行為，即是物權(quán)行為，以設(shè)定、變動(dòng)和消滅物權(quán)為目的的法律行為。物權(quán)行為與債權(quán)行為相互區(qū)別，獨(dú)立存在。

涉及物權(quán)變動(dòng)的合同，從合同簽訂到履行完畢，當(dāng)事人的法律行為分為債權(quán)行為和物權(quán)行為。要約行為，承諾行為，簽字行為，蓋章行為以及某些合同的報(bào)批行為，均屬債權(quán)行為；履行義務(wù)行為，接受權(quán)利行為，動(dòng)產(chǎn)的交付行為，不動(dòng)產(chǎn)的登記行為，均屬物權(quán)行為。債權(quán)行為是原因行為，物權(quán)行為是結(jié)果行為。當(dāng)事人完成債權(quán)行為，所生之法律效果是使合同成立和生效，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生債的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；當(dāng)事人完成物權(quán)行為，是履行合同，所生之法律效果是使物權(quán)在當(dāng)事人之間發(fā)生變動(dòng)。合同成立生效后，在當(dāng)事人之間僅產(chǎn)生債的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在債權(quán)法上具有約束力；合同的成立生效，并不意味著物權(quán)就當(dāng)然地發(fā)生了變動(dòng)，物權(quán)變動(dòng)是物權(quán)行為的結(jié)果，由物權(quán)法調(diào)整和規(guī)范。

債權(quán)行為是物權(quán)行為的前提和基礎(chǔ)，物權(quán)行為是債權(quán)行為的要求和后果。區(qū)分

債權(quán)行為與物權(quán)行為的意義在于，由于債權(quán)系相對(duì)權(quán)，不能對(duì)抗合同以外的第三人，一般情況下與第三人無關(guān)，因此無須公示。而物權(quán)是對(duì)世權(quán)，可以對(duì)抗合同以外的第三人，所以必須公示，以示公信。同時(shí)，區(qū)分債權(quán)行為和物權(quán)行為對(duì)正確處理合同糾紛也具有十分重要的意義。債權(quán)行為直接引起債權(quán)關(guān)系成立、變更或消滅，而物權(quán)行為則直接引起物權(quán)取得、變更或消滅(孫憲忠，1997)。訂立合同行為本身不能直接導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)生效，因?yàn)橛喠⒑贤男袨槭莻鶛?quán)行為。導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)生效的是動(dòng)產(chǎn)交付、不動(dòng)產(chǎn)登記等物權(quán)行為。債權(quán)行為，亦即訂立的合同，是否存有瑕疵、效力之有無、是否應(yīng)當(dāng)撤銷，以債權(quán)法進(jìn)行判斷。物權(quán)行為之效果有無，物權(quán)變動(dòng)與否，以物權(quán)法進(jìn)行判斷。就本文前述的案例而言，就是判斷當(dāng)事人之簽約行為(購買房屋的行為)是否成立、生效，須以債權(quán)法――《合同法》相關(guān)規(guī)定來衡量，只要當(dāng)事人的簽約行為不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定就應(yīng)認(rèn)定合法有效。對(duì)此兩級(jí)法院的認(rèn)識(shí)是一致的，是完全正確的。至于案例涉及的不動(dòng)產(chǎn)(房屋)是否發(fā)生了變動(dòng)，則必須要以相關(guān)的物權(quán)法律來衡量和判斷。

不動(dòng)產(chǎn)登記、繼承與物權(quán)變動(dòng)

如前所述，就不動(dòng)產(chǎn)而言，導(dǎo)致物權(quán)變動(dòng)生效的法律事實(shí)一般為產(chǎn)權(quán)的登記過戶行為，但這似乎并不能解決本文前述案例中張某之父死后的房產(chǎn)爭議。因?yàn)橐罁?jù)這一物權(quán)變動(dòng)理論，無論判決張某取得房產(chǎn)，還是侯某取得房產(chǎn)，都是有缺陷的：張某要想取得房產(chǎn)，必須再有一個(gè)持有關(guān)繼承的合法手續(xù)到登記部門辦理登記過戶的行為，侯某要想取得房產(chǎn)，則必須再有一個(gè)持有關(guān)買賣合同等手續(xù)到登記部門辦理登記過戶的行為，即他們都必須再履行一個(gè)“不動(dòng)產(chǎn)登記”行為，才能使得所爭議房產(chǎn)這一不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)發(fā)生變動(dòng)，否則只能將這一物權(quán)停留在原來的狀態(tài)。而事實(shí)上，物權(quán)在法律上是一個(gè)不間斷的狀態(tài)，是不允許有間隔的“真空狀態(tài)”存在的，法律也是不會(huì)承認(rèn)死人擁有財(cái)產(chǎn)權(quán)的。因此，凡采納物權(quán)區(qū)分原則的國家，法律在規(guī)定“登記行為”作為不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)生效的法律事實(shí)的一般常態(tài)規(guī)定之外，又都規(guī)定一些非常態(tài)的法律事實(shí)作為例外。正如案例中所涉及的“繼承”就是一種非常態(tài)的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)之法律事實(shí)，而無需再辦理登記行為即發(fā)生物權(quán)轉(zhuǎn)移的法律效力。對(duì)此，不僅我國《繼承法》有明確的規(guī)定，即“繼承從被繼承人死亡時(shí)開始”。也就是說。被繼承人的財(cái)產(chǎn)歸屬主體是無間隔、連續(xù)的，被繼承人死亡之時(shí)就是其財(cái)產(chǎn)主體由被繼承人轉(zhuǎn)歸繼承人之時(shí)，中間絕不存在“真空狀態(tài)”，只不過在繼承人為多數(shù)人時(shí)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的主體為該多數(shù)人所共有，直到該財(cái)產(chǎn)被該共有人實(shí)際分割止。而且從2007年頒布和實(shí)施的《物權(quán)法》來看，也是給予肯定的，如《物權(quán)法》第29條規(guī)定“因繼承或者受遺贈(zèng)取得物權(quán)的。自繼承或者受遺贈(zèng)開始時(shí)發(fā)生效力”。不過需要說明的是，依據(jù)繼承這一方式取得物權(quán)的當(dāng)事人(繼承人)，雖然在被繼承人死亡之時(shí)無需辦理登記手續(xù)，就取得了該遺產(chǎn)的物權(quán)，但當(dāng)他要處分該物權(quán)時(shí)，根據(jù)法律的規(guī)定則必須先辦理登記手續(xù)，否則其處分行為不發(fā)生物權(quán)效力。據(jù)此，對(duì)照案例中張某之父死后的房產(chǎn)爭議，其物權(quán)歸屬便一目了然了。當(dāng)然，侯某在向物權(quán)取得人張某交付該房產(chǎn)時(shí)，可以向其主張自己已支付的購房款這一債權(quán)，且數(shù)額以張某之父的遺產(chǎn)額為限。

結(jié)語

我國《物權(quán)法》第九條規(guī)定，“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅。經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外?！痹摋l規(guī)定了不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的基本規(guī)則：依法登記是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的生效要件。未經(jīng)登記，不產(chǎn)生物權(quán)變動(dòng)的效力?！段餀?quán)法》第十五條規(guī)定，“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力?！薄逗贤ā返谒氖臈l規(guī)定，“依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！痹搩蓷l規(guī)定了不動(dòng)產(chǎn)交易合同生效的基本規(guī)則：不動(dòng)產(chǎn)交易合同自成立時(shí)生效，物權(quán)登記與否不影響合同的效力。這些法律條文體現(xiàn)了物權(quán)變動(dòng)區(qū)分原則，即合同生效與否與物權(quán)是否實(shí)際發(fā)生變動(dòng)涉及兩個(gè)不同的法律事實(shí)，依據(jù)不同的法律依據(jù)進(jìn)行判斷，合同是否生效依據(jù)債權(quán)法律判斷，物權(quán)是否變動(dòng)依據(jù)物權(quán)法律判斷。

依據(jù)債權(quán)法律的規(guī)定和理論，訂立以物權(quán)變動(dòng)為目的合同的行為是債權(quán)行為，合同只要具備應(yīng)有的形式、主體適格、意思表示真實(shí)、不違反法律或社會(huì)公共利益，就產(chǎn)生法律效力，就在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生拘束力。但是，雙方當(dāng)事人是否真正的履行了合同，并不影響合同的效力，而依法生效的合同也不必然導(dǎo)致物權(quán)的變動(dòng)。依據(jù)物權(quán)法律的規(guī)定和理論，要想獲得物權(quán)變動(dòng)的效果或者結(jié)果，必須要有當(dāng)事人的動(dòng)產(chǎn)交付行為和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的登記行為。亦即物權(quán)變動(dòng)必須通過交付和登記予以公示始得生效，是實(shí)施物權(quán)行為的結(jié)果。

參考文獻(xiàn)

1.孫憲忠.德國當(dāng)代物權(quán)法.法律出版社.1997

2.魏掘瀛主編.民法.北京大學(xué)出版社.2000

第9篇：有關(guān)遺產(chǎn)繼承的法律法規(guī)范文

一、企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后是否仍具有民事權(quán)利能力和民事行為能力

我國《民法通則》第三十六條規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人的成立時(shí)產(chǎn)生到法人的終止時(shí)消滅。法人應(yīng)當(dāng)具備的首要條件是依法成立。

法人的依法成立是法人取得民事權(quán)利能力和民事行為能力的法律事實(shí)，類似于自然人的出生。企業(yè)法人作為法人的一種，根據(jù)《民法通則》第四十一條、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第十六條等規(guī)定，必須依法經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，自取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格。

因此，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人具備法人資格、具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的標(biāo)志，企業(yè)法人被工商行政管理部門吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，即失去法人資格，是企業(yè)法人終止、喪失民事權(quán)利能力和民事行為能力的法律事實(shí)，類似于自然人的死亡，故其不再具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。

目前有一種觀點(diǎn)認(rèn)為企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)仍應(yīng)視為存續(xù)，僅僅是停止清算范圍外的一切活動(dòng)，可以以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)。

筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)不妥，這不符合《民法通則》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定?！镀髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第三十三條規(guī)定：企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)繳其公章。并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理?！镀髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第五十四條規(guī)定：登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登注銷登記或者吊銷執(zhí)照，應(yīng)當(dāng)同時(shí)撤銷注冊號(hào)，收繳執(zhí)照正副本和公章，并通知開戶銀行?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第六十六條規(guī)定：公司破產(chǎn)、解散清算結(jié)束后，不申請辦理注銷登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司法人資格同樣歸于消滅[1].由此可見，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照與注銷登記相比較具有相同甚至更高的法律效力。企業(yè)法人違反法律法規(guī)，有關(guān)行政部門決定吊銷其執(zhí)照是導(dǎo)致企業(yè)法人終止原因之一[2].而且在現(xiàn)實(shí)中有許多企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后并不立即或者根本不去進(jìn)行注銷登記，如仍將這些企業(yè)視為繼續(xù)存在，對(duì)市場來說也是不穩(wěn)定的因素。因此，必須明確，企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后即終止，不能再以自己的名義進(jìn)行任何活動(dòng)。

二、企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后訴訟主體問題

企業(yè)法人在經(jīng)營過程中往往形成了大量的債權(quán)、債務(wù)，在被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后要通過訴訟等途徑加以解決。在目前審判實(shí)踐中，企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后仍作為原告或被告參加訴訟，以及追加主管部門、出資單位等為被告，向被吊銷的企業(yè)法人公告送達(dá)起訴狀副本、開庭傳票和判決書的情況經(jīng)常出現(xiàn)，這些都顯得不夠規(guī)范、嚴(yán)肅。而且原企業(yè)法人的工作人員不上交印章，以原企業(yè)法人名義參加訴訟會(huì)造成許多不利后果，如放棄債權(quán)、夸大債務(wù)、收取債權(quán)后違法分配使用等，嚴(yán)重?fù)p害了權(quán)利義務(wù)承受主體（主管部門、出資單位）和債權(quán)人的利益。

自然人死亡后，原自然人已不存在，不能再以其名義作為訴訟主體，只能由其繼承人作為訴訟主體參加訴訟，盡管法人與自然人有所區(qū)別，不享有繼承權(quán)，但企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，已終止、失去法人資格，不再存在，也不能再以其名義作為訴訟主體參加訴訟，而應(yīng)由其權(quán)利義務(wù)承受主體作為訴訟主體參加訴訟。

根據(jù)被吊銷企業(yè)法人性質(zhì)不同，清算主體可分為以下幾種：

1、國有企業(yè)，由其上級(jí)主管部門作為訴訟主體參加訴訟主體。

2、集體企業(yè)，由其開辦單位作為訴訟主體。

3、有限責(zé)任公司由股東作為訴訟主體。

4、股份公司，由董事會(huì)作為訴訟主體。

三、企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)以及其他法律責(zé)任的處理

我國《繼承法》規(guī)定，公民死亡后，其遺產(chǎn)由繼承人、受遺贈(zèng)人繼承、取得，其債務(wù)由繼承人、受遺贈(zèng)人以接受的遺產(chǎn)為限償還。

同樣，企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，其所有的財(cái)產(chǎn)（包括固定資產(chǎn)、流動(dòng)資金、無形資產(chǎn)、股權(quán)等）應(yīng)歸其權(quán)利義務(wù)承受主體享有，其債務(wù)（包括違約之債、侵權(quán)之債、欠稅、拖欠工資等）也應(yīng)由其權(quán)利義務(wù)承受主體以清理的財(cái)產(chǎn)為限償還債務(wù)，當(dāng)然如存在投資不足、或造成損失等情況則應(yīng)另行再承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償、清償或賠償?shù)蓉?zé)任。

因此，清算主體（即權(quán)利義務(wù)承受主體）具體法律責(zé)任分為：

1、清理、清算責(zé)任

不僅可以防止資產(chǎn)流失，實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)保值增值，甚至還有可能獲得凈資產(chǎn)進(jìn)行分配，即使存在投資不足、抽逃資金的情況，也可以減少補(bǔ)足投資的數(shù)額。

2、投資不足，包括抽逃資金的補(bǔ)償責(zé)任

在投資不足或抽逃資金的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。

3、清償責(zé)任

如果投資不足未達(dá)到法定最低限額，則原企業(yè)法人不具備法人資格，應(yīng)由清算主體對(duì)其債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

4、賠償責(zé)任

長期不清理財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)導(dǎo)致企業(yè)資產(chǎn)流失、貶值，或者無償轉(zhuǎn)移、私分資產(chǎn)，致使債權(quán)人利益受到損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

另外，除權(quán)利義務(wù)承受主體或依法成立的清算組織外，任何個(gè)人和其他組織均不得以原企業(yè)法人的名義處分原企業(yè)法人的財(cái)產(chǎn)（如變賣、轉(zhuǎn)移），這些行為應(yīng)認(rèn)定為無效民事行為，并且不適用善意取得制度，已處分財(cái)產(chǎn)一律予以追回。

四、企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后原企業(yè)工作人員應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

由于法律規(guī)定不夠明確，企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，往往處于混亂狀態(tài)，原企業(yè)工作人員擅自處分、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等現(xiàn)象十分普遍，同時(shí)也存在企業(yè)工作人員自身權(quán)益得不到保障的情況。

企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，即失去法人資格，原企業(yè)工作人員包括原法定代表人均不得以原企業(yè)法人的名義處分、變賣、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，繼續(xù)訂立合同，惡意訴訟（夸大債務(wù)、放棄債權(quán)）等損害權(quán)利義務(wù)承受主體的權(quán)益。否則除應(yīng)認(rèn)定這些行為無效外，還應(yīng)依法追究相關(guān)責(zé)任人的民事責(zé)任（如賠償）、行政責(zé)任（如取消專業(yè)職稱等）及刑事責(zé)任。原企業(yè)工作人員，只應(yīng)根據(jù)《勞動(dòng)法》、《公司法》等規(guī)定享有工資福利、股權(quán)分配等應(yīng)有的合法權(quán)益，同時(shí)有義務(wù)及時(shí)向主管部門、出資單位或股東匯報(bào)情況，保護(hù)好財(cái)產(chǎn)，作為清算組織成員或清算主體的委托人，依法進(jìn)行清理，辦理注銷手續(xù)。

同時(shí)，這也要求作為權(quán)利義務(wù)承受主體的主管部門、出資單位、股東等應(yīng)及時(shí)了解、掌握企業(yè)的經(jīng)營狀況，通過網(wǎng)上查詢等手段及時(shí)掌握工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的信息，及時(shí)成立清算組織，進(jìn)行清理、減少損失。

另外，其他法人及公民在進(jìn)行交易等行為前也可以通過上網(wǎng)查詢等手段及時(shí)了解對(duì)方企業(yè)法人的工商登記情況，及時(shí)發(fā)現(xiàn)其是否已被吊銷，避免遭受不必要的損失。

五、審判實(shí)踐中應(yīng)注意的一些問題

人民法院在立案、審理案件時(shí)應(yīng)嚴(yán)格把關(guān)，認(rèn)真審查原、被告雙方的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，防止企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后原企業(yè)工作人員以原企業(yè)名義進(jìn)行訴訟，收取債權(quán)后違法分配，在被訴后不應(yīng)訴，致使判決后無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；或放棄債權(quán)等損害清算主體和債權(quán)人的權(quán)益?；虮辉V后，仍以原企業(yè)名義應(yīng)訴，夸大債務(wù)等損害清算主體和其他債權(quán)人的權(quán)益。對(duì)于起訴、審理中發(fā)現(xiàn)被吊銷則應(yīng)及時(shí)要求變更為其權(quán)利義務(wù)承受主體作為訴訟主體參加訴訟，而不應(yīng)追加其權(quán)利義務(wù)承受主體共同參加訴訟，如不同意變更則裁定不予受理或駁回起訴；只有在清算主體為個(gè)人股東且下落不明時(shí)，才能采用公告送達(dá)方式。從而做規(guī)范審理，防止錯(cuò)案和問題的產(chǎn)生。

在審判監(jiān)督程序中也涉及到企業(yè)法人被吊銷的情況，因此必須嚴(yán)格審查并根據(jù)具體情況進(jìn)行處理。有些案件中原企業(yè)法人已被吊銷，而原審未按最高人民法院的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審理，仍將原企業(yè)法人作為訴訟主體，作出裁判，是不正確的，在復(fù)查時(shí)發(fā)現(xiàn)該種情況應(yīng)決定進(jìn)入再審，變更其權(quán)利義務(wù)承受主體為訴訟主體，重新作出裁判；有些案件在原審時(shí)企業(yè)法人未被吊銷，企業(yè)法人在原裁判生效后被吊銷，再審過程中也應(yīng)嚴(yán)格審查，及時(shí)發(fā)現(xiàn)，變更其權(quán)利義務(wù)承受主體為訴訟主體，作出正確裁判。在對(duì)申請?jiān)賹彴讣M(jìn)行復(fù)查時(shí)應(yīng)要求申請人單位提供企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，如發(fā)現(xiàn)已被吊銷，則應(yīng)要求其權(quán)利義務(wù)承受主體作為申請人，否則即終結(jié)該復(fù)查。

另外，企業(yè)被吊銷后，其財(cái)產(chǎn)如房地產(chǎn)、車輛等仍為原企業(yè)名稱，可以通過在判決書、裁定書中加以明確，從而保證財(cái)產(chǎn)保全措施和執(zhí)行到位。

注釋：