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關鍵詞:避風港 通知刪除 明知應知
我國《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》(以下簡稱《條例》)為四種類型網(wǎng)絡服務商分別規(guī)定了侵權(quán)賠償責任的免責條件,即通常所說的避風港規(guī)則。其中第23條是為網(wǎng)絡搜索服務商設定的,該條規(guī)定:“網(wǎng)絡服務提供者為服務對象提供搜索或者鏈接服務,在接到權(quán)利人的通知書后,根據(jù)本條例規(guī)定斷開與侵權(quán)的作品……鏈接的,不承擔賠償責任;但是,明知或者應知所鏈接的作品……侵權(quán)的,應當承擔共同侵權(quán)責任”。該條前段規(guī)定將網(wǎng)絡搜索服務商送進了避風港,而“但書”卻似乎又將其從避風港里拽了出來??此泼艿囊?guī)定究竟是立法者的本意,還是實踐中的理解和把握出現(xiàn)了偏差?
一、避風港:網(wǎng)絡搜索服務商的責任限制規(guī)則
近年來,為因應數(shù)字傳播技術給著作權(quán)保護帶來的巨大沖擊,很多國家通過修改著作權(quán)法律制度或制訂專門規(guī)定,加強了對網(wǎng)絡環(huán)境下著作權(quán)人的保護。在為權(quán)利人擴張新利益領域的同時,立法者也考慮了技術創(chuàng)新者合理生存發(fā)展的需要,為各利益相關方建立了新的利益平衡機制——避風港規(guī)則。最早系統(tǒng)規(guī)定避風港規(guī)則的是美國于1998年頒布的《千禧年數(shù)字版權(quán)法》(DMCA),該法案第二部分明確命名為“在線版權(quán)侵權(quán)責任的限制法”,對網(wǎng)絡服務商在從事特定活動時的版權(quán)侵權(quán)責任作了限制。[1]DMCA避風港規(guī)則的立法初衷主要有兩個方面:第一,建立一種激勵機制,激勵網(wǎng)絡服務商與權(quán)利人密切合作,以便于有效地制止網(wǎng)絡侵權(quán)行為的蔓延;第二,明確網(wǎng)絡服務商可能的版權(quán)侵權(quán)責任,使得網(wǎng)絡服務商可以在準確預測法律風險的情況下,正常經(jīng)營和發(fā)展網(wǎng)絡信息產(chǎn)業(yè)。[2]DMCA規(guī)定“通知刪除”程序的首要目的,在于鼓勵網(wǎng)絡服務商積極拓展新市場而不擔心因此承受的著作權(quán)責任,以提高網(wǎng)絡的效率、品質(zhì)和范圍。[3]
我國設立避風港規(guī)則的基本目的與價值取向也是肯定并支持網(wǎng)絡技術的發(fā)展,《條例》制定者指出,該制度“使網(wǎng)絡技術服務提供者有可能通過履行某些義務而被免除連帶賠償責任”。[4]最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭原庭長蔣志培在談論《網(wǎng)絡司法解釋》的理解與適用時指出,“司法解釋的規(guī)定……不使其(網(wǎng)絡服務提供者)輕易承擔過重的責任,以保護和促進新興的網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展”。[5]此外,類似表述在《互聯(lián)網(wǎng)行政保護辦法》的起草中同樣存在。[6]《條例》規(guī)定避風港規(guī)則的目的在于限制搜索服務商的侵權(quán)責任。提供搜索或者鏈接服務的網(wǎng)絡服務提供者應進入避風港,[7]應是避風港規(guī)則內(nèi)在的首層含義。
二、避風港規(guī)則下網(wǎng)絡搜索服務商的審查義務
(一)網(wǎng)絡服務商的主動審查義務
作為責任限制規(guī)則,DMCA只規(guī)定了網(wǎng)絡服務商的免責條件,并未為其設定審查義務?!睹绹鏅?quán)法》第512條(a)到(d)款任何規(guī)定都不得被解釋為要求網(wǎng)絡服務商對其服務進行監(jiān)督,或者主動搜尋侵權(quán)活動的線索。[8]設置通知制度的目的在于提供足夠多的信息給網(wǎng)絡服務商,以便于其快捷地尋找被控侵權(quán)材料、對被控侵權(quán)行為的性質(zhì)與范圍進行掌握。它不僅使得網(wǎng)絡服務商免于主動審核其搜索的內(nèi)容,也免于主動判斷在其系統(tǒng)內(nèi)存在的信息是否構(gòu)成侵權(quán)。[9]避風港規(guī)則充分考慮了權(quán)利人與網(wǎng)絡服務商在遏制侵權(quán)方面各自的優(yōu)勢:權(quán)利人一般均具有豐富的專業(yè)知識,且對自己的作品最為熟悉,避風港規(guī)則將主動發(fā)現(xiàn)和監(jiān)督侵權(quán)活動的責任分配給權(quán)利人;而網(wǎng)絡服務商能夠利用刪除、屏蔽等技術手段有效制止侵權(quán)行為,因而避風港規(guī)則要求其應協(xié)助權(quán)利人制止侵權(quán),這種設計恰恰契合了法律的效率原則。通知刪除制度表明,網(wǎng)絡服務商并不負有主動審查網(wǎng)絡信息合法性的義務。網(wǎng)絡服務提供商收到合格通知后,只需刪除侵權(quán)信息或斷開鏈接,并不需要對涉嫌侵權(quán)信息進行任何審查與判斷,且不合格通知并不導致刪除或斷鏈的后果。[10]顯然,搜索引擎對搜索內(nèi)容的合法性不具有預見性、識別性和控制性,網(wǎng)絡服務提供者不負有主動注意所搜索、鏈接內(nèi)容合法性的義務,[11]應是避風港規(guī)則的應有之義。
(二)《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第23條與網(wǎng)絡搜索服務商的主動審查義務
立法用語上,《條例》第23條使用了“侵權(quán)”一詞(“……根據(jù)本條例規(guī)定斷開與‘侵權(quán)’的作品……”),與第22條第5項中的“權(quán)利人認為侵權(quán)”以及相關條款第14條中的“權(quán)利人認為……侵犯自己信息網(wǎng)絡傳播權(quán)”、第15條中的“涉嫌侵權(quán)”存在明顯不同。[12]DMCA通知刪除程序的用語也是被主張的侵權(quán)(claimed infringement),而不是侵權(quán)( infringement materials/activity)。[13] “侵權(quán)”屬于確定性用語,一般用于行為的定性,而“涉嫌侵權(quán)”則屬于非確定性用語。從字面理解,《條例》第23條“侵權(quán)”一詞暗含了網(wǎng)絡搜索服務商在收到權(quán)利人通知后應主動對相關鏈接進行實質(zhì)性審查與判斷。是否意味著《條例》第23條為網(wǎng)絡搜索服務商設定了主動審查義務?
通知刪除程序一方面將斷鏈規(guī)定為網(wǎng)絡搜索服務商的義務,[14]另一方面又將斷鏈作為免除侵權(quán)賠償責任的條件。如果權(quán)利人的通知合格,網(wǎng)絡搜索服務商就必須斷鏈(義務),其沒有理由也沒有必要對權(quán)利人主張的侵權(quán)鏈接進行審查。如果權(quán)利人通知不合格,視為未發(fā)出通知,網(wǎng)絡搜索服務商也無需對相關鏈接進行審查。此外,從條文邏輯及前后用語一致性分析,《條例》第23條中的“侵權(quán)”與相關條文中的“涉嫌侵權(quán)”含義應當一致。一方面,《條例》第14條、第15條以及第22條等都采用的是“涉嫌侵權(quán)”(或同含義)用語,如作不同理解,將導致條文之間無法銜接,產(chǎn)生矛盾。另一方面,《條例》第23條中“根據(jù)本條例規(guī)定”直接將斷鏈對象指向《條例》第15條中的“涉嫌侵權(quán)”作品等。筆者認為,《條例》第23條中“侵權(quán)”用語應屬立法失誤,不應被理解為網(wǎng)絡搜索服務商主動審查義務的法律依據(jù)。
三、通知刪除:網(wǎng)絡搜索服務提供商免責條件[15]
按照《條例》第23條規(guī)定,網(wǎng)絡搜索服務商免責的唯一條件就是收到權(quán)利人通知后立即斷鏈,但這種免責也不是絕對的,還受到該條但書條款的限制。[16]
(一)合格通知與免責條件
《條例》第23條規(guī)定,網(wǎng)絡搜索服務商收到權(quán)利人通知后,根據(jù)“本條例”規(guī)定斷開侵權(quán)鏈接的,不承擔賠償責任。該條中的“本條例”包括兩層含義:第一,權(quán)利人通知應當符合第14條要求;第二,網(wǎng)絡搜索服務商收到權(quán)利人通知后應按照第15條規(guī)定立即斷開侵權(quán)鏈接,并轉(zhuǎn)送通知或公告(第23條對公告未作要求)。很明顯,收到權(quán)利人按第14條規(guī)定發(fā)出的通知后,網(wǎng)絡搜索服務商如欲免責,就必須立即斷開涉嫌侵權(quán)鏈接。但如果權(quán)利人通知不符合第14條的要求,網(wǎng)絡搜索服務商的免責條件又是什么?
(二)不合格通知與免責條件
通知刪除程序涉及到網(wǎng)絡環(huán)境下參與各方的利益,不僅是權(quán)利人高效便捷地打擊侵權(quán)的方式,也是網(wǎng)絡搜索服務商履行斷鏈義務、免除責任(免除權(quán)利人侵權(quán)賠償責任以及避免服務對象主張責任)的重要條件,同時又是服務對象等利益相關者維護自己權(quán)利的依據(jù)(反通知)。鑒于此,我國《條例》以及美國DMCA均對權(quán)利人通知做了嚴格要求。[17]權(quán)利人雖不負有向網(wǎng)絡服務商發(fā)送通知的義務,但不符合512(c)款的通知,不能用于證明網(wǎng)絡服務商主觀上存在明知或應知,此種情形下,網(wǎng)絡服務商仍可以援引512條(c)款規(guī)定免責。[18]《條例》第14條規(guī)定,通知書“應當”包含要求刪除或者斷開鏈接的涉嫌侵權(quán)作品等的名稱和網(wǎng)絡地址、構(gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。“應當”一詞明確限定了權(quán)利人通知的構(gòu)成要件,是對權(quán)利人通知的最低要求。不符合《條例》規(guī)定要件的通知,應被視為未發(fā)出通知,不能作為對抗網(wǎng)絡搜索服務商援引避風港規(guī)則免責的理由。
四、但書:避風港規(guī)則的限制
我國《條例》移植于美國DMCA,[19]但第23條的避風港規(guī)則與DMCA對應條款512條(d)存在明顯的不同,其中最容易引起誤解的是該條的但書:“但是,明知或應知所鏈接的作品……侵權(quán)的,應當承擔共同侵權(quán)責任”。按字面理解,但書直接規(guī)定了網(wǎng)絡搜索服務商的共同侵權(quán)責任,與《網(wǎng)絡司法解釋》的規(guī)定(“按照……第130條規(guī)定,追究……共同侵權(quán)責任”),同屬于網(wǎng)絡搜索服務商共同侵權(quán)責任的認定規(guī)則。立法本意是否如此?
如果網(wǎng)絡服務商滿足第512條規(guī)定,其就不因“版權(quán)侵權(quán)”而承擔金錢賠償責任,也不承擔禁令或其他衡平救濟責任。[20]即使網(wǎng)絡服務商不能滿足任一避風港規(guī)則的要求,也并不意味著一定會承擔版權(quán)侵權(quán)責任。權(quán)利人必須證明網(wǎng)絡服務商行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)。[21]顯然,美國法院在判斷侵權(quán)是否成立時適用的不是避風港規(guī)則,而是在確認網(wǎng)絡服務商是否可以受到避風港規(guī)則庇護免除賠償責任時適用該規(guī)則。作者認為,《條例》第23條規(guī)定的避風港規(guī)則與DMCA的立法本意應該一致,但書應是免責規(guī)則的限制或例外,而不應被理解為網(wǎng)絡搜索服務商侵權(quán)判斷規(guī)則。在按照版權(quán)侵權(quán)規(guī)則已經(jīng)認定網(wǎng)絡搜索服務商侵權(quán)成立的情況下,如果網(wǎng)絡搜索服務商存在第23條但書規(guī)定的“明知或應知”,網(wǎng)絡搜索服務商就不符合第23條避風港規(guī)則的免責要求,即使其援引第23條,也應受到“但書”的限制。
五、第23條規(guī)定的內(nèi)在邏輯關系
作為侵權(quán)賠償責任免除及限制規(guī)則,《條例》第23條沒有明確規(guī)定網(wǎng)絡搜索服務商何種情形下構(gòu)成侵權(quán)。通常理解,網(wǎng)絡服務商在有可能承擔幫助侵權(quán)責任時,才會援引避風港規(guī)則等抗辯理由來免除賠償責任,這是避風港規(guī)則隱含的前提。就法律性質(zhì)而言,避風港規(guī)則不應理解為網(wǎng)絡服務商侵權(quán)判斷依據(jù),而是網(wǎng)絡服務商的免責依據(jù)(或抗辯理由)。避風港規(guī)則只是告知網(wǎng)絡服務商怎樣可以免除侵權(quán)賠償責任,并未告知其在何種情形下會構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)。即使網(wǎng)絡服務商不能滿足任一避風港規(guī)則的要求,也并不意味著其一定會承擔版權(quán)侵權(quán)責任。一方面,權(quán)利人必須證明網(wǎng)絡服務商行為已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán);另一方面,網(wǎng)絡服務商仍可以援引傳統(tǒng)版權(quán)侵權(quán)抗辯理由來免除責任,如合理使用等。[22]避風港規(guī)則與傳統(tǒng)版權(quán)侵權(quán)抗辯理由之間不是相互取代,而是補充適用的關系。[23]
作者認為,《條例》第23條適用邏輯順序應該是:權(quán)利人根據(jù)版權(quán)侵權(quán)判斷規(guī)則(如《網(wǎng)絡司法解釋》等)證明網(wǎng)絡搜索服務商行為構(gòu)成侵權(quán),而后由網(wǎng)絡搜索服務商證明其滿足避風港規(guī)則的要求。在此之后,權(quán)利人才需要舉證推翻網(wǎng)絡搜索服務商援引避風港規(guī)則的理由,比如其收到合格通知未履行刪除義務,或存在其他明知或應知情形。
六、“明知或應知”的判斷標準
(一)《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》中的“明知或應知”
嚴格來說,《條例》關于“應知”的規(guī)定比較混亂,存在較多矛盾之處,第22條與第23條尤為明顯。第22條第(3)項使用的是“不知道”與“沒有合理的理由應當知道”,而第23條的用語為“明知或應知”。雖然“知道”包括了實際知道與應當知道,但“不知道”應理解為實際上的不知道,即不明知。“有合理的理由應當知道”是增加了限定語的“應當知道”與“應知”同義,這與國務院法制辦的解讀相一致。但由于兩個條文不僅采取了不同的文字表述,而且也使用了完全相反的邏輯方法(前者為否定,后者為肯定),很容易造成對條文內(nèi)容不同的理解。比如,根據(jù)條文內(nèi)容理解,權(quán)利人應當舉證證明網(wǎng)絡服務商的“明知或應知”才能限制避風港規(guī)則的適用(第23條),而網(wǎng)絡存儲服務提供商則應當舉證證明自己的“不知道”與“沒有合理的理由知道”才能援引避風港規(guī)則免責(第22條)。但第22條與第23條在舉證義務分擔上究竟是否一致,目前尚不能從條文本身得出確定的結(jié)論。
(二)“明知或應知”的判斷標準
關于避風港規(guī)則例外的判斷標準,DMCA的規(guī)定較為全面,我國學者對“紅旗標準”有著非常系統(tǒng)的闡釋,[24]也有學者將之解讀為侵權(quán)過錯的判斷標準,用于分析并說明我國相關判決的正當性。[25]美國參眾兩院在DMCA的立法報告中明確指出,紅旗標準(Red Flag Test)是避風港規(guī)則例外的判斷標準,[26]用于判斷網(wǎng)絡服務提供商(系統(tǒng)存儲與信息定位服務商)對互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)信息或活動是否“明知”以及在獲得有關事實情況之后是否看出明顯侵權(quán)行為的存在。如果信息定位服務人“不知道在線信息或活動構(gòu)成侵權(quán),或者不知道明顯反映侵權(quán)活動的信息”,并按照該條規(guī)定斷開了鏈接,就可根據(jù)該條規(guī)定主張免除(金錢)賠償責任等。但如果網(wǎng)絡服務商能夠發(fā)現(xiàn)明顯的侵權(quán)信息(“紅旗”),其就應當立即采取適當行動(斷開鏈接或刪除有關信息),否則將無法獲得第512條中責任限制的保護。[27]具體判斷時,紅旗標準結(jié)合了主觀和客觀兩個方面因素。判斷網(wǎng)絡服務商是否知悉了“紅旗”時,必須考察其對有關事實和信息的主觀知悉狀態(tài)。判斷相關事實和信息是否構(gòu)成“紅旗”,也即是網(wǎng)絡服務商是否看出侵權(quán)行為明顯存在,則需要依據(jù)客觀標準考察,即一般理性人在相同情況下是否可以認識到侵權(quán)行為是明顯存在的。[28]所以,必須達到不需要網(wǎng)絡服務商進行主動調(diào)查,僅僅通過合理分析就可以確定侵權(quán)信息存在的程度,才涉及侵權(quán)信息(鏈接)的刪除或斷開。可見,如果有關信息僅僅達到一般侵權(quán)判斷要求的“可能侵權(quán)”程度,但沒有達到“顯而易見”或“一目了然”的程度,網(wǎng)絡服務提供商仍可以受到避風港規(guī)則的保護。
作為避風港規(guī)則的例外,DMCA對紅旗標準作了嚴格限制,美國參眾兩院在DMCA的立法報告中重申了網(wǎng)絡服務商無義務監(jiān)控其服務或主動查找侵權(quán)信息。通常情況下,紅旗標準不要求在線編輯分類服務(商)對潛在侵權(quán)進行辨別判斷(discriminating judgment),[29]不能僅僅因為網(wǎng)絡服務商在編排分類目錄時看到過侵權(quán)網(wǎng)站,就推定其知曉了侵權(quán)信息。[30]紅旗標準也不應被作為限制有人為因素介入的目錄分類服務發(fā)展的方式。[31]我國的避風港規(guī)則來源于DMCA,也有學者主張《條例》第23條吸收了紅旗標準的精神。[32]筆者認為,在判斷網(wǎng)絡服務商主觀上是否存在明知或應知時,我們不妨參考DMCA中的“紅旗標準”,即只要第三方網(wǎng)站的侵權(quán)事實或情形像“紅旗”一樣顯而易見,且網(wǎng)絡服務提供商看到過該網(wǎng)站,就可以推定其主觀上構(gòu)成明知或應知。相應地,第23條所蘊含的紅旗標準應是對避風港規(guī)則的限制,并應作嚴格解釋,不應因為鏈接“可疑”或可能涉嫌侵權(quán),就認為網(wǎng)絡搜索服務商存在“明知或應知”。
司法實踐中,避風港規(guī)則中的主觀狀態(tài)與網(wǎng)絡服務商侵權(quán)過錯聯(lián)系非常緊密,可以考慮借助侵權(quán)過錯判斷標準來理解網(wǎng)絡服務商對有關侵權(quán)信息的主觀狀態(tài)。英美國家的侵權(quán)法中,過失侵權(quán)是最重要的侵權(quán)形式。在認定行為人過失成立時,行為人負有注意義務是先決條件之一,且是第一位的先決條件。注意義務三步檢驗法自1990年提出到正式確立,一直在現(xiàn)代侵權(quán)法中發(fā)揮著重要的作用。三步檢驗法采取三個步驟判斷行為人是否應承擔注意義務:第一步,檢驗被告對原告的損害是否可以預見;第二步,檢驗原被告之間是否存在充分的緊密性;第三步,即使前兩步都得以確認,還必須進一步考慮檢驗被告注意義務的存在是否公正、恰當和合理。只有在前述三步驟的考察都得到明確肯定的結(jié)論后,才能認定被告對原告負有注意義務。[33]這時才有必要繼續(xù)判斷被告是否違反了此等注意義務以及行為與損害之間的因果關系等。盡管三步檢驗法在具體司法實踐中存在一定的模糊與彈性,但其在全面性、邏輯性、政策性以及效果公正性方面較為可取。筆者認為,公共政策因素涉及到法律設定的利益平衡是否公正、恰當與合理以及在司法實踐中能否得到貫徹執(zhí)行,在網(wǎng)絡侵權(quán)案件中更應當受到關注,這也可以改變目前我國法院與一些學者在分析搜索服務主觀狀態(tài)時未(或未充分)對公共政策因素予以關注的作法。
轉(zhuǎn)貼于 (三)不合格通知與“明知或應知”
《條例》第23條但書作為網(wǎng)絡搜索服務商避風港規(guī)則的限制,是網(wǎng)絡搜索服務商是否承擔侵權(quán)賠償責任的關鍵,再加之“明知或應知”涉及到主觀判斷,而通知又是證明主觀“明知或應知”的重要因素。所以,對不合格“通知”是否構(gòu)成主觀上“明知或應知”,進而排除避風港規(guī)則的適用有諸多不同乃至相反的理解。2007年的雅虎案也恰恰涉及到該問題。
如果版權(quán)人或其人發(fā)出的侵權(quán)通知沒有遵守通知的實質(zhì)性要件,不僅不能被法院用來衡量網(wǎng)絡服務商是否實際知道或意識到明顯侵權(quán)信息或事實的存在,而且也不能要求網(wǎng)絡服務商承擔斷開鏈接的義務。[34]我國《條例》并未對該種情況作出規(guī)定,無法直接得出明確結(jié)論,須從通知構(gòu)成要件的設定目的來分析。
“通知與刪除”程序的立法初衷是考慮到侵犯信息網(wǎng)絡傳播權(quán)的糾紛往往涉及金額很小,現(xiàn)實中缺乏通過行政或者司法程序解決的必要性,《條例》參考國際通行做法,建立了處理侵權(quán)糾紛的“通知與刪除”簡便程序。可以看出,通知的目的是在于要求權(quán)利人把最低限度的信息提供給網(wǎng)絡搜索服務商,以便于其快捷地尋找被控侵權(quán)材料,進而刪除或斷開鏈接并通知服務對象。此種情況下,如果認為不合格的通知可以導致網(wǎng)絡搜索服務商的“明知或應知”,權(quán)利人就沒有任何理由增加自己的成本而發(fā)送合格的通知;對網(wǎng)絡搜索服務商而言,輕易否定通知將面臨很大法律風險。一方面,即使通知不符合法定要求,法院也可能認為已足以對網(wǎng)絡搜索服務商產(chǎn)生警示作用,審查相關信息合法性的義務也就隨之產(chǎn)生。如果網(wǎng)絡搜索服務商認為權(quán)利人通知不合法定要求而不采取刪除或斷鏈措施,就有可能被法院認定主觀上存在“明知或應知”。另一方面,如果網(wǎng)絡搜索服務商擔心失去避風港保護而根據(jù)不合格通知采取刪除或斷鏈措施,將不能依據(jù)第24條規(guī)定免除對服務對象的責任,即便是為了權(quán)利人利益,也無法要求權(quán)利人承擔相應責任。所以,不合格通知不應能導致“明知或應知”,也不應成為第23條“明知或應知”的判斷標準。
(四)《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》與《網(wǎng)絡司法解釋》中“明知或(應知)”的關系
立法用語上,《條例》對有關信息的知悉程度作了兩種不同的限定:其一,對權(quán)利人的通知,使用了“認為侵權(quán)”或“涉嫌侵權(quán)”等不確定性用語。其二,對避風港規(guī)則的限制,使用了“侵權(quán)”一詞??梢姡茱L港規(guī)則限制中的“明知或應知”更強調(diào)侵權(quán)事實的確定性,是對明顯侵權(quán)信息顯而易見性的更高要求。[35]相應地,避風港規(guī)則限制中的“明知或應知”要嚴格于侵權(quán)判斷規(guī)則中的“明知”。在侵權(quán)判斷中,應按照傳統(tǒng)民事侵權(quán)法律規(guī)定判斷網(wǎng)絡服務商主觀上的“明知”,即只要違反有關注意義務(如法定、約定或理性人注意義務等),就可認定主觀過錯存在。但在適用避風港規(guī)則但書條款限制網(wǎng)絡搜索服務商免責時,應作嚴格要求,并大可借鑒DMCA中的“紅旗標準”。
目前很多學者認為,《網(wǎng)絡司法解釋》中的“明知”與《條例》中“明知或應知”同為網(wǎng)絡搜索服務商侵權(quán)判斷依據(jù),二者是相互補充的關系。這一理解在“雅虎案”終審判決中也有所反映。[36]但筆者認為如該理解成立,以下問題將無法予以合理解釋:第一,《條例》中免責條件+侵權(quán)判斷的立法模式在邏輯上是否合理?第二,作為共同侵權(quán)的主觀要件,如果網(wǎng)絡搜索服務商存在“明知”,援引避風港規(guī)則也無法免責,如果不存在,也無援引必要。設立避風港規(guī)則的意義何在?第三,如果能證明網(wǎng)絡搜索服務商存在“明知或應知”,權(quán)利人會直接追究其侵權(quán)責任而不會發(fā)送通知;如果不能證明,權(quán)利人就發(fā)送通知,以打擊侵權(quán)或追究網(wǎng)絡搜索服務商的責任。此種情形下,網(wǎng)絡搜索服務商就成了權(quán)利人打擊侵權(quán)的工具,避風港規(guī)則對其的保護何在?
所以,如果混淆《條例》與《網(wǎng)絡司法解釋》中的“明知(或應知)”的關系,避風港將會被異化為網(wǎng)絡搜索服務商的風暴角。
七、結(jié)語
相互矛盾的立法與判決背后可能反映了立法者和司法者在公共政策取舍上的反復與徘徊。美國在Groster案件之后,著作權(quán)人重拾在DMCA中失去的疆域,其背后的真正原因是,美國聯(lián)邦最高法院認為網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的發(fā)展表明其不再需要傾向性的保護。我國《條例》特別是第23條規(guī)定,以及最近的司法實踐(雅虎案、優(yōu)度訴迅雷案、土豆網(wǎng)侵權(quán)案等)都明顯加大了網(wǎng)絡服務商的法律責任,強化了對權(quán)利人(集團)的利益保護。然而,盡管我國已經(jīng)融入國際經(jīng)濟一體化,不可避免地要受到充分反映了美國等發(fā)達國家利益的國際游戲規(guī)則的影響與沖擊,但我國是否需要緊跟“潮流”,完全移植或參酌國際游戲規(guī)則,尚需綜合考量我國實際情況。從現(xiàn)狀來看,我國網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的發(fā)展仍遠遠落后于發(fā)達國家,因此,對網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)的扶持仍然是立法所需重點考量的公共政策。通知刪除制度,在我國法制中應該更多肩負促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展之任務,而歐盟之標準,即只要涉嫌侵權(quán)之材料非為網(wǎng)絡服務提供商所為,不在其控制、無能力且技術上不可能或經(jīng)濟上不劃算,就可以免責,[37]應該可以作為我國立法與司法實踐的另一個參照。
[1] SeeU. S. Copyright Office Summary of the Digital Millennium Copyright Act of1998, p1.
[2] See H.R Conc. Rept. No. 105-796, p70.
[3] See S. Rept. No. 105-190, pp. 2, 8.
[4]劉波林:《關于的幾點感悟》,《電子知識產(chǎn)權(quán)》2006年第8期。
[5]蔣志培:《人民法院對網(wǎng)絡環(huán)境下著作權(quán)的司法保護———如何理解和適用最高法院關于網(wǎng)絡著作權(quán)糾紛案件的司法解釋》,《中國版權(quán)》2004年第2期?!蛾P于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》于2000年11月22日頒布,并先后于2003年12月23日、2006年11月22日兩次修訂。為表述方便,文中簡稱為《網(wǎng)絡司法解釋》,特殊說明以時間表示。
[6]趙秀玲:《解讀》,《電子知識產(chǎn)權(quán)》2005年第6期。
[7]陳錦川:《如何確定提供搜索服務的網(wǎng)絡服務提供者對侵權(quán)鏈接應承擔的責任》, http:∥baoji. ipr. gov. cn/ipr/baoji/info/Article.jsp?a_no=210635&col_no=788&dir=200805, 2008年07月25日訪問。
[8] See Copyright Law of the United States of America. §512. (m).
[9] See H. Rept. No. 105-551, pp. 52-56。
[10]美國版權(quán)法第512條中規(guī)定的刪除或斷鏈是網(wǎng)絡服務商免責的條件,而不是義務。See Copyright Law of the United States of America。§512。參見《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第15條、第22條與第23條規(guī)定。
[11]前引7。
[12]參見《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第14條、第15條、第22條與第23條規(guī)定。
[13] See Copyright Law of the United States of America. §512(c) (d).
[14]作者認為,將斷鏈規(guī)定為網(wǎng)絡服務提供商的義務并不合適,美國DMCA將之作為免責條件的做法值得借鑒。
[15]與美國DMCA規(guī)定不同的是,《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》還將刪除或斷鏈規(guī)定為網(wǎng)絡服務商的義務。參見《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第15條; See Copyright Law of the United States of America. §512.
[16]網(wǎng)絡服務商知道明顯侵權(quán)信息或事實的存在,或者接到權(quán)利人發(fā)出符合規(guī)定的通知后立即移除侵權(quán)信息或斷開侵權(quán)信息鏈接的,可以免除侵權(quán)賠償?shù)蓉熑?。不難看出,第23條雖從DMCA移植而來,但卻比DMCA嚴格。See Copyright Law of the United States of America. §512.(d).
[17]參見《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第14條中通知書的要件;美國版權(quán)法第512條第(d)款第(3)項對通知的要求, See Copyright Law of the United States of America?!?12.(d)(3).
[18] Supra note3,45; Supra note9, 48。
[19]前引4。
[20] See Copyright Law of the United States of America?!?12. (d).
[21] Supra note1,9。
[22] Supra note1, 9。
[23] See Copyright Law of the United States of America. §512.( l).
[24]王遷:《論“信息定位服務提供者”間接侵權(quán)的認定》,《知識產(chǎn)權(quán)》2006年第1期;《“間接”的問題、“直接”的判決》,《中國版權(quán)》2007年第1期;《合理的訴因、正確的判決》,《中國版權(quán)》2007年第4期,《再論“信息定位服務提供者”間接侵權(quán)的認定———兼比較“百度案”與“雅虎案”判決》,《知識產(chǎn)權(quán)》2007年第4期,等論文中均有論述。
[25]黃武雙:《論搜索引擎網(wǎng)絡服務提供商侵權(quán)責任的承擔》,載《知識產(chǎn)權(quán)》2007年第5期;毛之敏《設鏈行為之間接侵權(quán)的認定———兼評優(yōu)度訴迅雷案一審判決》,載《電子知識產(chǎn)權(quán)》2008年第7期等。
[26]我國學者對“Red Flag Test”有不同的譯法,如紅旗標準,紅色警戒旗標準,紅色信號標準等,但實質(zhì)意義并無差異。為行文方便,本文統(tǒng)一使用“紅旗標準”。
[27] Supra note3,45; Supra note9,49-50。
[28] Supra note3,44; Supra note9,46。
[29] Supra note3,48; Supra note9,50。
[30] Supra note3,49; Supra note9,50。
[31] Supra note3,49。
[32]前引24,《再論“信息定位服務提供者”間接侵權(quán)的認定———兼比較“百度案”與“雅虎案”判決》一文。
[33]參見胡雪梅著:《英國侵權(quán)法》,中國政法大學2008年版,第59-62頁。
[34] See Copyright Law of the United States of America. §512.(c).(3)(B).§512 (d).(3).
[35] See Copyright Law of the United States of America. §512. (c). (1) (A),§512 (d) (1) and (3) ;參見《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第14條、第15條以及第22條規(guī)定。
關鍵詞:著作權(quán) 復制權(quán) 信息網(wǎng)絡傳播權(quán) 間接侵權(quán) 網(wǎng)絡服務提供商 合理使用
一、復制權(quán)問題及其解決途徑
(一) 什么是復制權(quán)
復制權(quán)是著作權(quán)人享有的復制作品的權(quán)利。
復制行為應當滿足以下兩個條件:
1該行為應當在有形物質(zhì)載體之上再現(xiàn)作品,復制行為是一種再現(xiàn)作品的行為,但是必須是在有形物質(zhì)載體上的再現(xiàn)。這就把復制行為與表演廣播和放映等其他再現(xiàn)作品的行為區(qū)別開來。例如通過朗誦再現(xiàn)作品就不是著作權(quán)法意義上的復制。
2該行為應當使作品被相對穩(wěn)定和持久地固定在有形物質(zhì)載體之上,形成作品的有形復制件。著作權(quán)法上復制權(quán)定義為“將作品制作一份或者多份”的權(quán)利。這就是說著作權(quán)法意義上的復制行為應當是能夠?qū)е庐a(chǎn)出作品復制件的行為。電視臺對演唱會的直播雖然再現(xiàn)了作品,但是作品沒有被固定在電視機中。因為只要歌手在現(xiàn)場停止演唱,電視機中就不會繼續(xù)播放作品了。
(二)網(wǎng)絡環(huán)境下對復制權(quán)的正確適用
1傳統(tǒng)復制與網(wǎng)絡復制
歷史上最早的復制行為僅限于收藏、拓印、臨摹等純手工方式的復制。
隨著技術的發(fā)展,隨著印刷機、復印件、照相機和錄音機等機器設備的出現(xiàn),印刷、復印、錄音、翻錄、翻拍等新的復制行為也相繼出現(xiàn)了。
數(shù)字技術的發(fā)展則進一步推動了復制行為的進步。它使作品以數(shù)字化的形式高質(zhì)量的被固定在新型物質(zhì)載體上,形成了新型復制品。
數(shù)字環(huán)境下的復制行為主要有:1將作品以各種技術手段固定在芯片光盤硬盤和軟件中。2將作品上傳至網(wǎng)絡服務器。3將作品從網(wǎng)絡服務器或者他人計算機中下載到本地計算機中。4通過網(wǎng)絡向其他計算機用戶發(fā)送作品。
2永久復制與臨時復制
用戶使用盜版軟件的行為是否應該收到著作權(quán)法的規(guī)制?是否是對著作權(quán)人復制權(quán)的侵害?
因為任何軟件在運行過程中,都會在計算機的自動控制下進入計算機的內(nèi)存。從而在計算機的內(nèi)存中形成對軟件的復制件。如果用戶使用盜版軟件,那么在運行的過程中必然就在內(nèi)存中形成了對盜版軟件的復制件。從而侵犯著作權(quán)人的復制權(quán)。
要解決這個問題,我們就要探討內(nèi)存中的復制是否是著作權(quán)法意義上的復制。由于內(nèi)存中的復制有其自身特點:就是一旦關閉計算機電源或者開始運行新的指令,內(nèi)存中的暫時儲存信息就會消失。這種復制,有別于能夠使作品長久地、穩(wěn)定的固定在物質(zhì)載體上的傳統(tǒng)復制,因此被稱為“暫時性復制”。問題的焦點在于這種短暫的“固定”是否符合傳統(tǒng)著作權(quán)法的“固定”要件。傳統(tǒng)的“固定”都是永久性的被永久保存,除非人為破壞,不會自動消失。而內(nèi)存中的復制卻會自動消失。
對于臨時復制問題, 每個國家的處理方法不同。為了更好的保護著作權(quán)人的利益,歐盟1991年《計算機程序保護指令》第4條規(guī)定:以任何方法,在任何介質(zhì)上,部分或全部的永久性復制或暫時性復制,應由著作權(quán)人授權(quán)。我國不承認“臨時復制”構(gòu)成著作權(quán)法意義上的復制行為,這就需要以特別立法來填補這一法律真空。
2、用戶通過網(wǎng)絡閱讀或者欣賞置于BBS或因特網(wǎng)網(wǎng)站上的數(shù)字化作品,包括在線閱讀,在線欣賞網(wǎng)上圖片,在線收聽網(wǎng)上音樂或者網(wǎng)上電影(簡稱“瀏覽行為”)是否構(gòu)成對著作權(quán)人復制權(quán)的侵犯?
“瀏覽”會在計算機中形成兩種復制件。一種是在瀏覽時,數(shù)字化作品會被調(diào)入內(nèi)存,在內(nèi)存中形成復制件。另一種是在用戶多次登陸同一網(wǎng)頁時,某些上網(wǎng)軟件會自動在硬盤中劃出一塊區(qū)域作為緩存區(qū)域?qū)⒈粸g覽作品以臨時性文件的形式存入其中(簡稱緩存),形成復制件。用戶在下一次登陸同一網(wǎng)站時,上網(wǎng)軟件將直接從硬盤的緩存區(qū)中調(diào)取,以加快速度。用戶長時間不訪問同一網(wǎng)站時,上網(wǎng)軟件會自動刪除該信息的臨時文件。那么瀏覽行為是不是著作權(quán)意義上的復制行為呢?
首先內(nèi)存和緩存的復制是客觀的技術現(xiàn)象。內(nèi)存和緩存中復制件的形成均不以瀏覽者的意志為轉(zhuǎn)移。從瀏覽行為來的目的來看,瀏覽人的目的并不是在內(nèi)存和緩存中形成復制件,而在用欣賞閱讀網(wǎng)絡作品。并且很少用戶能夠察覺在瀏覽的同時計算機在復制自己正在瀏覽的作品。所以內(nèi)存和緩存中的復制,是一種由瀏覽行為導致的附帶性行為。
其次內(nèi)存和緩存的復制件沒有獨立經(jīng)濟價值。傳統(tǒng)著作權(quán)法中的“固定”要件的實際意義是:一旦作品附帶與復制載體之上形成有形復制件,著作權(quán)人就可以通過過的并保存該有形復制件而使作品得以流通,同時獲得報酬。公眾也可以通過獲得并保存有形復制件而閱讀瀏覽該作品。因此復制件具有可流通性和可利用性的獨立的經(jīng)濟價值。內(nèi)存和緩存中的復制不可能脫離瀏覽行為而被單獨利用或者傳播,從而就沒有獨立的經(jīng)濟價值。
因此我們認為內(nèi)存緩存中的復制不屬于著作權(quán)法中的復制。另外通過以經(jīng)濟價值和獨立用途為標準,可以清楚地區(qū)分復制件是否是著作權(quán)法意義上的作品復制件。
二、 信息網(wǎng)絡傳播權(quán)問題及其解決措施
(一)什么是信息網(wǎng)絡傳播權(quán)
《著作權(quán)法》對網(wǎng)絡傳播行為的定義是“以有線或者無線的方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的行為”。要構(gòu)成著作權(quán)法意義上的網(wǎng)絡傳播行為,應當滿足一下兩個條件:
1該行為應當通過網(wǎng)絡向公眾提供作品。這里應該說明的是“提供作品”是指使公眾獲得作品的可能性。而非他人已經(jīng)獲得作品的狀態(tài)。
2該行為應當是交互式傳播行為
傳統(tǒng)的傳播行為時由傳播者單向提供作品的內(nèi)容。公眾只是被動接受者,只能在作品傳播者指定的時間或者指定的地點欣賞作品。無論是現(xiàn)場表演,機械表演,廣播電臺和電視臺的廣播還是展覽,這些傳統(tǒng)的傳播作品的方式都是公眾作為被動接受者的“單向傳播”
(一)什么是復制權(quán)
復制權(quán)是著作權(quán)人享有的復制作品的權(quán)利。
復制行為應當滿足以下兩個條件:
1該行為應當在有形物質(zhì)載體之上再現(xiàn)作品,復制行為是一種再現(xiàn)作品的行為,但是必須是在有形物質(zhì)載體上的再現(xiàn)。這就把復制行為與表演廣播和放映等其他再現(xiàn)作品的行為區(qū)別開來。例如通過朗誦再現(xiàn)作品就不是著作權(quán)法意義上的復制。
2該行為應當使作品被相對穩(wěn)定和持久地固定在有形物質(zhì)載體之上,形成作品的有形復制件。著作權(quán)法上復制權(quán)定義為“將作品制作一份或者多份”的權(quán)利。這就是說著作權(quán)法意義上的復制行為應當是能夠?qū)е庐a(chǎn)出作品復制件的行為。電視臺對演唱會的直播雖然再現(xiàn)了作品,但是作品沒有被固定在電視機中。因為只要歌手在現(xiàn)場停止演唱,電視機中就不會繼續(xù)播放作品了。
(二)網(wǎng)絡環(huán)境下對復制權(quán)的正確適用
1傳統(tǒng)復制與網(wǎng)絡復制
歷史上最早的復制行為僅限于收藏、拓印、臨摹等純手工方式的復制。
隨著技術的發(fā)展,隨著印刷機、復印件、照相機和錄音機等機器設備的出現(xiàn),印刷、復印、錄音、翻錄、翻拍等新的復制行為也相繼出現(xiàn)了。
數(shù)字技術的發(fā)展則進一步推動了復制行為的進步。它使作品以數(shù)字化的形式高質(zhì)量的被固定在新型物質(zhì)載體上,形成了新型復制品。
數(shù)字環(huán)境下的復制行為主要有:
1.1將作品以各種技術手段固定在芯片光盤硬盤和軟件中。
1.2將作品上傳至網(wǎng)絡服務器。
1.3將作品從網(wǎng)絡服務器或者他人計算機中下載到本地計算機中。4通過網(wǎng)絡向其他計算機用戶發(fā)送作品。
2永久復制與臨時復制
用戶使用盜版軟件的行為是否應該收到著作權(quán)法的規(guī)制?是否是對著作權(quán)人復制權(quán)的侵害?
因為任何軟件在運行過程中,都會在計算機的自動控制下進入計算機的內(nèi)存。從而在計算機的內(nèi)存中形成對軟件的復制件。如果用戶使用盜版軟件,那么在運行的過程中必然就在內(nèi)存中形成了對盜版軟件的復制件。從而侵犯著作權(quán)人的復制權(quán)。
要解決這個問題,我們就要探析內(nèi)存中的復制是否是著作權(quán)法意義上的復制。由于內(nèi)存中的復制有其自身特點:就是一旦關閉計算機電源或者開始運行新的指令,內(nèi)存中的暫時儲存信息就會消失。這種復制,有別于能夠使作品長久地、穩(wěn)定的固定在物質(zhì)載體上的傳統(tǒng)復制,因此被稱為“暫時性復制”.問題的焦點在于這種短暫的“固定”是否符合傳統(tǒng)著作權(quán)法的“固定”要件。傳統(tǒng)的“固定”都是永久性的被永久保存,除非人為破壞,不會自動消失。而內(nèi)存中的復制卻會自動消失。
對于臨時復制問題,每個國家的處理方法不同。為了更好的保護著作權(quán)人的利益,歐盟1991年《計算機程序保護指令》第4條規(guī)定:以任何方法,在任何介質(zhì)上,部分或全部的永久性復制或暫時性復制,應由著作權(quán)人授權(quán)。我國不承認“臨時復制”構(gòu)成著作權(quán)法意義上的復制行為,這就需要以特別立法來填補這一法律真空。
用戶通過網(wǎng)絡閱讀或者欣賞置于BBS或因特網(wǎng)網(wǎng)站上的數(shù)字化作品,包括在線閱讀,在線欣賞網(wǎng)上圖片,在線收聽網(wǎng)上音樂或者網(wǎng)上電影(簡稱“瀏覽行為”)是否構(gòu)成對著作權(quán)人復制權(quán)的侵犯?
“瀏覽”會在計算機中形成兩種復制件。一種是在瀏覽時,數(shù)字化作品會被調(diào)入內(nèi)存,在內(nèi)存中形成復制件。另一種是在用戶多次登陸同一網(wǎng)頁時,某些上網(wǎng)軟件會自動在硬盤中劃出一塊區(qū)域作為緩存區(qū)域?qū)⒈粸g覽作品以臨時性文件的形式存入其中(簡稱緩存),形成復制件。用戶在下一次登陸同一網(wǎng)站時,上網(wǎng)軟件將直接從硬盤的緩存區(qū)中調(diào)取,以加快速度。用戶長時間不訪問同一網(wǎng)站時,上網(wǎng)軟件會自動刪除該信息的臨時文件。那么瀏覽行為是不是著作權(quán)意義上的復制行為呢?
首先內(nèi)存和緩存的復制是客觀的技術現(xiàn)象。內(nèi)存和緩存中復制件的形成均不以瀏覽者的意志為轉(zhuǎn)移。從瀏覽行為來的目的來看,瀏覽人的目的并不是在內(nèi)存和緩存中形成復制件,而在用欣賞閱讀網(wǎng)絡作品。并且很少用戶能夠察覺在瀏覽的同時計算機在復制自己正在瀏覽的作品。所以內(nèi)存和緩存中的復制,是一種由瀏覽行為導致的附帶。
其次內(nèi)存和緩存的復制件沒有獨立經(jīng)濟價值。傳統(tǒng)著作權(quán)法中的“固定”要件的實際意義是:一旦作品附帶與復制載體之上形成有形復制件,著作權(quán)人就可以通過過的并保存該有形復制件而使作品得以流通,同時獲得報酬。公眾也可以通過獲得并保存有形復制件而閱讀瀏覽該作品。因此復制件具有可流通性和可利用性的獨立的經(jīng)濟價值。內(nèi)存和緩存中的復制不可能脫離瀏覽行為而被單獨利用或者傳播,從而就沒有獨立的經(jīng)濟價值。
因此我們認為內(nèi)存緩存中的復制不屬于著作權(quán)法中的復制。另外通過以經(jīng)濟價值和獨立用途為標準,可以清楚地區(qū)分復制件是否是著作權(quán)法意義上的作品復制件。
二、信息網(wǎng)絡傳播權(quán)問題及其解決措施
《著作權(quán)法》對網(wǎng)絡傳播行為的定義是“以有線或者無線的方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的行為”.要構(gòu)成著作權(quán)法意義上的網(wǎng)絡傳播行為,應當滿足一下兩個條件:
1該行為應當通過網(wǎng)絡向公眾提供作品。這里應該說明的是“提供作品”是指使公眾獲得作品的可能性。而非他人已經(jīng)獲得作品的狀態(tài)。
關鍵詞:著作權(quán)復制權(quán)信息網(wǎng)絡傳播權(quán)間接侵權(quán)網(wǎng)絡服務提供商合理使用
一、復制權(quán)問題及其解決途徑
(一)什么是復制權(quán)
復制權(quán)是著作權(quán)人享有的復制作品的權(quán)利。
復制行為應當滿足以下兩個條件:
1該行為應當在有形物質(zhì)載體之上再現(xiàn)作品,復制行為是一種再現(xiàn)作品的行為,但是必須是在有形物質(zhì)載體上的再現(xiàn)。這就把復制行為與表演廣播和放映等其他再現(xiàn)作品的行為區(qū)別開來。例如通過朗誦再現(xiàn)作品就不是著作權(quán)法意義上的復制。
2該行為應當使作品被相對穩(wěn)定和持久地固定在有形物質(zhì)載體之上,形成作品的有形復制件。著作權(quán)法上復制權(quán)定義為“將作品制作一份或者多份”的權(quán)利。這就是說著作權(quán)法意義上的復制行為應當是能夠?qū)е庐a(chǎn)出作品復制件的行為。電視臺對演唱會的直播雖然再現(xiàn)了作品,但是作品沒有被固定在電視機中。因為只要歌手在現(xiàn)場停止演唱,電視機中就不會繼續(xù)播放作品了。
(二)網(wǎng)絡環(huán)境下對復制權(quán)的正確適用
1傳統(tǒng)復制與網(wǎng)絡復制
歷史上最早的復制行為僅限于收藏、拓印、臨摹等純手工方式的復制。
隨著技術的發(fā)展,隨著印刷機、復印件、照相機和錄音機等機器設備的出現(xiàn),印刷、復印、錄音、翻錄、翻拍等新的復制行為也相繼出現(xiàn)了。
數(shù)字技術的發(fā)展則進一步推動了復制行為的進步。它使作品以數(shù)字化的形式高質(zhì)量的被固定在新型物質(zhì)載體上,形成了新型復制品。
數(shù)字環(huán)境下的復制行為主要有:1將作品以各種技術手段固定在芯片光盤硬盤和軟件中。2將作品上傳至網(wǎng)絡服務器。3將作品從網(wǎng)絡服務器或者他人計算機中下載到本地計算機中。4通過網(wǎng)絡向其他計算機用戶發(fā)送作品。
2永久復制與臨時復制
用戶使用盜版軟件的行為是否應該收到著作權(quán)法的規(guī)制?是否是對著作權(quán)人復制權(quán)的侵害?
因為任何軟件在運行過程中,都會在計算機的自動控制下進入計算機的內(nèi)存。從而在計算機的內(nèi)存中形成對軟件的復制件。如果用戶使用盜版軟件,那么在運行的過程中必然就在內(nèi)存中形成了對盜版軟件的復制件。從而侵犯著作權(quán)人的復制權(quán)。
要解決這個問題,我們就要探討內(nèi)存中的復制是否是著作權(quán)法意義上的復制。由于內(nèi)存中的復制有其自身特點:就是一旦關閉計算機電源或者開始運行新的指令,內(nèi)存中的暫時儲存信息就會消失。這種復制,有別于能夠使作品長久地、穩(wěn)定的固定在物質(zhì)載體上的傳統(tǒng)復制,因此被稱為“暫時性復制”。問題的焦點在于這種短暫的“固定”是否符合傳統(tǒng)著作權(quán)法的“固定”要件。傳統(tǒng)的“固定”都是永久性的被永久保存,除非人為破壞,不會自動消失。而內(nèi)存中的復制卻會自動消失。
對于臨時復制問題,每個國家的處理方法不同。為了更好的保護著作權(quán)人的利益,歐盟1991年《計算機程序保護指令》第4條規(guī)定:以任何方法,在任何介質(zhì)上,部分或全部的永久性復制或暫時性復制,應由著作權(quán)人授權(quán)。我國不承認“臨時復制”構(gòu)成著作權(quán)法意義上的復制行為,這就需要以特別立法來填補這一法律真空。
3用戶通過網(wǎng)絡閱讀或者欣賞置于BBS或因特網(wǎng)網(wǎng)站上的數(shù)字化作品,包括在線閱讀,在線欣賞網(wǎng)上圖片,在線收聽網(wǎng)上音樂或者網(wǎng)上電影(簡稱“瀏覽行為”)是否構(gòu)成對著作權(quán)人復制權(quán)的侵犯?
“瀏覽”會在計算機中形成兩種復制件。一種是在瀏覽時,數(shù)字化作品會被調(diào)入內(nèi)存,在內(nèi)存中形成復制件。另一種是在用戶多次登陸同一網(wǎng)頁時,某些上網(wǎng)軟件會自動在硬盤中劃出一塊區(qū)域作為緩存區(qū)域?qū)⒈粸g覽作品以臨時性文件的形式存入其中(簡稱緩存),形成復制件。用戶在下一次登陸同一網(wǎng)站時,上網(wǎng)軟件將直接從硬盤的緩存區(qū)中調(diào)取,以加快速度。用戶長時間不訪問同一網(wǎng)站時,上網(wǎng)軟件會自動刪除該信息的臨時文件。那么瀏覽行為是不是著作權(quán)意義上的復制行為呢?
首先內(nèi)存和緩存的復制是客觀的技術現(xiàn)象。內(nèi)存和緩存中復制件的形成均不以瀏覽者的意志為轉(zhuǎn)移。從瀏覽行為來的目的來看,瀏覽人的目的并不是在內(nèi)存和緩存中形成復制件,而在用欣賞閱讀網(wǎng)絡作品。并且很少用戶能夠察覺在瀏覽的同時計算機在復制自己正在瀏覽的作品。所以內(nèi)存和緩存中的復制,是一種由瀏覽行為導致的附帶。
其次內(nèi)存和緩存的復制件沒有獨立經(jīng)濟價值。傳統(tǒng)著作權(quán)法中的“固定”要件的實際意義是:一旦作品附帶與復制載體之上形成有形復制件,著作權(quán)人就可以通過過的并保存該有形復制件而使作品得以流通,同時獲得報酬。公眾也可以通過獲得并保存有形復制件而閱讀瀏覽該作品。因此復制件具有可流通性和可利用性的獨立的經(jīng)濟價值。內(nèi)存和緩存中的復制不可能脫離瀏覽行為而被單獨利用或者傳播,從而就沒有獨立的經(jīng)濟價值。
因此我們認為內(nèi)存緩存中的復制不屬于著作權(quán)法中的復制。另外通過以經(jīng)濟價值和獨立用途為標準,可以清楚地區(qū)分復制件是否是著作權(quán)法意義上的作品復制件。
二、信息網(wǎng)絡傳播權(quán)問題及其解決措施
(一)什么是信息網(wǎng)絡傳播權(quán)
《著作權(quán)法》對網(wǎng)絡傳播行為的定義是“以有線或者無線的方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的行為”。要構(gòu)成著作權(quán)法意義上的網(wǎng)絡傳播行為,應當滿足一下兩個條件:
1該行為應當通過網(wǎng)絡向公眾提供作品。這里應該說明的是“提供作品”是指使公眾獲得作品的可能性。而非他人已經(jīng)獲得作品的狀態(tài)。
2該行為應當是交互式傳播行為
傳統(tǒng)的傳播行為時由傳播者單向提供作品的內(nèi)容。公眾只是被動接受者,只能在作品傳播者指定的時間或者指定的地點欣賞作品。無論是現(xiàn)場表演,機械表演,廣播電臺和電視臺的廣播還是展覽,這些傳統(tǒng)的傳播作品的方式都是公眾作為被動接受者的“單向傳播”“交互式傳播”是一種新型傳播方式。并非由傳播者指定時間和地點,而是“使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品”的傳播行為。例如,將一部電影上傳到向公共開放的網(wǎng)絡服務器上,只要網(wǎng)絡服務器開機并聯(lián)網(wǎng),任何用戶都可以在任何一網(wǎng)計算機上(自己選定的地點),在任何時刻(自己選定的時間)點擊下載電影或在線收看。主動權(quán)掌握在用戶手中。通過上傳作品至互聯(lián)網(wǎng)形成的傳播,使公眾能夠以“點對點”的方式“按需”點播作品。這是網(wǎng)絡傳播行為區(qū)別于傳統(tǒng)傳播行為的本質(zhì)特征。我們稱作交互式傳播。
注意交互式傳播不僅限于互聯(lián)網(wǎng)傳播。隨著技術的發(fā)展,除了互聯(lián)網(wǎng)傳播者也可以通過其他有線或者無線的方式進行“交互式傳播”。例如:數(shù)字電視服務,觀眾在家中通過遙控器就可以自行“點播”電影等節(jié)目,并根據(jù)點播的節(jié)目單獨付費。同樣實現(xiàn)了“使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品”。因此數(shù)字電視服務也是“網(wǎng)絡傳播行為”。
(二)網(wǎng)絡環(huán)境下信息網(wǎng)絡傳播權(quán)的正確適用
復制權(quán)與信息網(wǎng)絡傳播權(quán)問題。既然未經(jīng)他人許可將他人作品上載至網(wǎng)站中,構(gòu)成對著作權(quán)人“復制權(quán)”的侵犯,那么我過《著作權(quán)法》還有何必要規(guī)定“信息網(wǎng)絡傳播權(quán)”?未經(jīng)他人許可將他人作品上載至網(wǎng)站中的行為會導致作品在遠端服務器的硬盤(有形載體)中形成永久復制件,構(gòu)成復制行為。如果只有復制權(quán)而無信息網(wǎng)絡傳播權(quán),則必須以侵犯復制權(quán)認定侵權(quán)者的責任。在這種情況下,只能以非法復制件的數(shù)量來計算賠償數(shù)額。而上載作品至網(wǎng)絡公開傳播,雖然只形成一個非法復制件,但是卻導致無數(shù)人的反復下載或者在線欣賞,僅以一份非法復制件來衡量損害后果,對權(quán)利人而言是明顯不公平的?!靶畔⒕W(wǎng)絡傳播權(quán)”作為傳播權(quán)的一種就可以解決此問題?!靶畔⒕W(wǎng)絡傳播權(quán)”以傳播范圍來衡量而不是以非法復制件多少來判斷賠償數(shù)額。
三、網(wǎng)絡環(huán)境下的間接侵權(quán)問題及其解決措施
(一)什么是直接侵權(quán)、間接侵權(quán)
1直接侵權(quán)
每一項專有權(quán)利都控制著一類特定行為,如果未經(jīng)權(quán)利人許可,有缺乏合理使用、法定許可等抗辯事由,而實施受權(quán)利人控制的行為,即會構(gòu)成“直接侵權(quán)”。也就是說,專有權(quán)利劃定了一個只有著作權(quán)人或其授權(quán)的人才享有的特定領域,未經(jīng)著作權(quán)人或者法律許可而擅自闖入這一領域即構(gòu)成“直接侵權(quán)”。直接侵權(quán)的構(gòu)成不以主觀過錯為要件,不影響直接侵權(quán)的認定。如果直接侵權(quán)者確無主觀過錯,其承擔法律責任的方式與有過錯的侵權(quán)者有所不同,無須承擔損害賠償責任。
2間接侵權(quán)
間接侵權(quán)是指,侵權(quán)行為并不在著作權(quán)專有權(quán)利的控制范圍內(nèi),將其界定為對著作權(quán)的侵犯時出于適當擴大著作權(quán)保護范圍的政策考量或者這些侵權(quán)行為的可責備行,因此必須以行為具有主觀過錯為前提。
間接侵權(quán)包括以下兩種:教唆引誘他人侵權(quán)及故意幫助他人侵權(quán)。直接侵權(quán)的預備行為和擴大侵權(quán)后果的行為。
(二)網(wǎng)絡環(huán)境下間接侵權(quán)的解決措施
網(wǎng)絡環(huán)境對著作權(quán)的保護提出的最大挑戰(zhàn)莫過于侵權(quán)者的匿名性、侵權(quán)行為的低成本行、侵權(quán)材料傳播的廣泛性和迅捷性。網(wǎng)絡環(huán)境中侵犯著作權(quán)的行為最經(jīng)常的表現(xiàn)為未經(jīng)著作權(quán)人同意而復制、傳播作品。由于復制和傳播數(shù)字化作品的成本極低、質(zhì)量極高、速度極快,只要有份非法數(shù)字化作品被置于網(wǎng)上,短時間內(nèi)疚可能被反復復制,廣泛傳播,從而給著作權(quán)人的利益造成嚴重損害。然而當侵權(quán)行為發(fā)生后,著作權(quán)人卻有很難找到直接侵權(quán)者或者直接侵權(quán)者的支付能力有限,造成著作權(quán)人不能及時得到法律救濟。這時,追究間接侵權(quán)人的侵權(quán)責任成為維護著作權(quán)人的合法利益新途徑。
網(wǎng)絡服務提供者承擔間接侵權(quán)責任問題
1網(wǎng)絡服務提供商
任何網(wǎng)絡環(huán)境下發(fā)生的侵權(quán)行為都不可能離開“網(wǎng)絡服務供應商”。網(wǎng)絡服務供應商提供的服務可分四類:
網(wǎng)絡接入服務:即通過自己的硬件設施向用戶提供以電話線、光纜或微波方式接入因特網(wǎng)的服務??蛻艚尤胍蛱鼐W(wǎng)之后,服務供應商的硬件設施僅僅成為信息的傳輸通道,服務供應商并不控制信息內(nèi)容。
網(wǎng)絡內(nèi)容服務:即向用戶提供各種類型的信息內(nèi)容。比如,搜狐網(wǎng)的搜狐新聞就是典型的內(nèi)容服務。
主機服務:即以自己的服務器為網(wǎng)絡用戶提供存儲空間,允許其上傳信息,以供其他網(wǎng)絡用戶瀏覽或者下載。比如,BBS服務、FTP服務等等
搜索引擎服務:即根據(jù)網(wǎng)絡用戶輸入的關鍵詞查找保函該關鍵詞的網(wǎng)站和信息。比如百度、谷歌等等。
2網(wǎng)絡服務供應商對用戶侵權(quán)后果承擔共同責任的基本原則
但是過錯比較只是一種主觀的心理狀態(tài),難以為外人所知曉。因此必須法律確立一系列從外部行為和相關事實來判斷行為人是否具有過錯的具體規(guī)則?!毒W(wǎng)絡司法解釋》正是在如何判定網(wǎng)絡服務提供商是否具有過錯這一關鍵問題上,確立了一系列規(guī)則原則。
避風港規(guī)則和通知和除移規(guī)則:
美國《千禧年數(shù)字版權(quán)法》規(guī)定如果網(wǎng)絡服務提供商在自己發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡系統(tǒng)中存儲有用戶上傳的侵權(quán)信息,或者受到版權(quán)人發(fā)出的符合法定要求的書面通知后,立即除移了侵權(quán)信息或斷開了對其的鏈接,就盡到了合理的注意義務,不對損害后果承擔侵權(quán)責任。
我國《網(wǎng)絡司法解釋》第4條規(guī)定“提供內(nèi)容服務的網(wǎng)絡服務提供商,名字網(wǎng)絡用戶通過網(wǎng)絡事實侵犯他人著作權(quán)的行為,或者經(jīng)著作權(quán)人提出確有證據(jù)的警告,但仍不除移侵權(quán)內(nèi)容以消除侵權(quán)后果的,人民法院應當根據(jù)民法通知第一百三十條規(guī)定,追究其余給網(wǎng)絡用戶的共同侵權(quán)責任?!钡且C明網(wǎng)絡服務提供商“明知”用戶侵權(quán)行為時困難的。如果著作權(quán)人無法獲得網(wǎng)絡服務提供商“明知”的證據(jù),就完全無法要求網(wǎng)絡服務提供商賠償。網(wǎng)絡服務提供商即使已經(jīng)通過盡到合理注意義務發(fā)現(xiàn)了侵權(quán)行為,但是故意忽視明顯存在的侵權(quán)行為。因此這條規(guī)定不但增加了權(quán)利人的維權(quán)成本,另外也助長網(wǎng)絡服務提供商怠于履行注意義務的情況。為了避免這種不利后果,美國《千禧年數(shù)字版權(quán)法》的紅旗標準值得我們借鑒。
即使提供主機服務的網(wǎng)絡服務提供商并不實際知曉侵權(quán)行為,只要其知道能夠明顯推出侵權(quán)行為的事實或情況而不采取相應措施,就應當為損害后果承擔責任。美國國會把這一規(guī)則稱為“紅旗標準”,含義是如果侵權(quán)行為非常明顯,就像一面響亮的紅色旗幟在網(wǎng)絡服務提供商面前公然的飄揚,以至于一個相同情況下的合理的人都能意識到侵權(quán)行為的存在,則即使受害人沒有就侵權(quán)的事實通知網(wǎng)絡服務提供商,網(wǎng)絡服務提供商也可能因過失沒有發(fā)現(xiàn)和制止侵權(quán)行為而承擔責任。我國的《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》借鑒了這一規(guī)則。
四、網(wǎng)絡環(huán)境下對他人著作權(quán)的合理使用問題
(一)什么是合理使用
所謂合理使用,是指在特定的條件下,法律允許他人自由使用作品而不必征得著作權(quán)人的同意,也不必想著作權(quán)人支付報酬的情形。
(二)網(wǎng)絡環(huán)境下對他人著作權(quán)的合理使用問題及解決途徑
1如何判定合理使用
國際上的“三步檢驗法”:合理使用以以下三個條件為前提:
只能適用于特殊情況、與作品的正常利用不相沖突、以及沒有無理損害權(quán)利人合法權(quán)益。我國《著作權(quán)實施條例》第21條也明確規(guī)定:“依照著作權(quán)法有內(nèi)關關規(guī)定,使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的已經(jīng)發(fā)表的作品,不得影響該作品的正常使用,也不得不合理的損害著作權(quán)人的合法利益?!边@樣,三步檢驗法已經(jīng)被轉(zhuǎn)換成我國國內(nèi)立法,成為法院在作出相關判斷是必須依據(jù)的標準。
2網(wǎng)絡環(huán)境下的私人復制行為
傳統(tǒng)上個人為了自己欣賞作品而負責作品被認為是合理使用。但是隨著網(wǎng)絡和各種數(shù)碼設備的普及,普通消費者復制數(shù)字作品的能力大大加強,對著作權(quán)人造成了前所未有的嚴重威脅。因此私人復制是否構(gòu)成合理使用,也需要根據(jù)“三步檢驗法”進行判斷。另外很多國家都實行了補償金制度來解決私人復制問題。
模擬時代的錄音機、錄像機和空白帶等之所以被征收補償金是因為人們普遍認為它們在日常生活中的首要用途是錄制享有版權(quán)的音樂和電影。所以要對此類物品征收補償金,以彌補版權(quán)人的損失。
但是在數(shù)碼時代,個人電腦、移動硬盤等具有多種多樣的用途,很難說消費者是為了錄制享有版權(quán)的音樂和電影而購買的。讓他們支付補償金是不公平的。
另外補償金制度是以版權(quán)人無法控制消費者的復制行為為前提的。目前,各種為了防止未經(jīng)許可復制數(shù)字化作品的“技術措施”已經(jīng)廣泛應用,比如對電影進行加密處理,對作品進行水印處理等等。如果未來“技術措施”足以對私人復制行為加以有效地控制,那么對數(shù)碼設備和媒介的收取補償金就是多余的了,應當廢止。
【關鍵詞】計算機網(wǎng)絡動畫;商業(yè)性;市場前景
我們所說的廣義上的計算機網(wǎng)絡動畫.指的是以通過互聯(lián)網(wǎng)作為主要傳播媒介的動畫作品:狹義上的網(wǎng)絡動畫指的就是Flas。目前網(wǎng)絡上傳播的動畫絕大多數(shù)都是通過Adobe Flash軟件來進行創(chuàng)作的。因而,本文中所指的網(wǎng)絡動畫主要也是從Flas的角度進行舉例和分析。
計算機網(wǎng)絡動畫因其制作周期較短、便于網(wǎng)絡傳播、表現(xiàn)手法新穎獨特等特點,特別適合用網(wǎng)絡作為媒介進行傳播。在制作形式上又以趣味性、藝術性為主,非常受到各界人士的喜愛。從創(chuàng)作目的上分我們可以把目前市場上的網(wǎng)絡動畫分為兩類。即純藝術性網(wǎng)絡動畫和商業(yè)性網(wǎng)絡動畫。
一、純藝術性網(wǎng)絡動畫
純藝術性網(wǎng)絡動畫,通常是指以非商業(yè)性盈利目的制作的動畫作品。一般篇幅較短,通常用作學術交流展示、個人創(chuàng)作展示,或上傳于互聯(lián)網(wǎng)供網(wǎng)絡動畫愛好者觀看、交流、學習等。計算機網(wǎng)絡動畫制作者既有專業(yè)動畫制作人員也有非專業(yè)人士。他們大多以對網(wǎng)絡動畫的愛好和熱情為動力,在作品中大膽嘗試新的制作方式和技巧,或展示自我個性,或強調(diào)藝術的表現(xiàn)方式。這些作品大多從形式和內(nèi)涵兩方面對計算機網(wǎng)絡動畫進行探索。因而。純藝術性網(wǎng)絡動畫也可以稱為“實驗動畫”。
網(wǎng)絡動畫的藝術性主要表現(xiàn)為:幽默、搞笑、表達某種情感等為主。任何一部優(yōu)秀的純藝術性網(wǎng)絡動畫作品.都具有某種藝術觀賞價值。如早期網(wǎng)絡上傳播廣泛的“小小動畫”,它以簡單的火柴人作為創(chuàng)作角色,將各種動作大片的打斗情節(jié)融入動畫中,使簡單的角色有了豐富的肢體動作,令人耳目一新,嘆為觀止。Flas也正因其獨特的形象和幽默的藝術特性受到越來越多人們的喜愛。也只有將更多的藝術性和幽默元素融入到Flas里來.才能使Flas走的更好更遠、更有創(chuàng)意和更符合新時代網(wǎng)絡文化的特點。
二、商業(yè)性網(wǎng)絡動畫
以Flas為主力軍的網(wǎng)絡動畫在商業(yè)性方面主要表現(xiàn)在以網(wǎng)站為主的網(wǎng)頁作品、網(wǎng)頁彈窗廣告、Flash網(wǎng)絡動畫、手機動漫圖片、各類Flash課件,基于Flash開發(fā)平臺的網(wǎng)絡游戲等。其中以Flash網(wǎng)絡動畫最為突出。這可以從近年來不斷涌現(xiàn)的優(yōu)秀Flash網(wǎng)絡動畫作品可以看出一些端倪。而全國各大高校也紛紛開設Flas課程。
當今,眾多的網(wǎng)站都把Flas作為一大賣點。甚至有些網(wǎng)站就是基于Flash平臺進行構(gòu)架的。這讓Flash的從業(yè)人員看到了巨大的商機。隨著3G手機網(wǎng)絡的普及,手機圖片、屏保、動畫也隨之而來。當然,要抓住這個巨大商機不光是要會Flas制作技術,還需要深厚的美術功底作為保障,需要獨具創(chuàng)新的創(chuàng)意作為核心。在國外。以Flas為主的網(wǎng)絡動畫已經(jīng)成為一個非常規(guī)范的產(chǎn)業(yè),并延伸帶動了其他周邊衍生業(yè)務的發(fā)展。盡管目前國內(nèi)業(yè)者對Flas的投入還缺乏規(guī)范的商業(yè)化操作。但是其商業(yè)化的進程在中國是步步加速的。
三、網(wǎng)絡動畫的現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢
由于Flas的眾多優(yōu)點,它應用的方面也越來越廣。如網(wǎng)頁、動畫短片、游戲、廣告宣傳片、電視欄目包裝等各方面。1999年,F(xiàn)las開始在國內(nèi)出現(xiàn),但剛開始的Flas技術上非常簡單。而把Flash當作網(wǎng)絡動畫的制作工具是在2000年。雖然它真正出現(xiàn)在國人面前的時間比較晚,但是它的發(fā)展速度卻非常迅速。從2001年開始。中國的Flash在各個領域得到的應用發(fā)展越來越廣。到2003年時,F(xiàn)las就已經(jīng)在CCIV的春節(jié)聯(lián)歡晚會上成為了開場片頭動畫了。此后,優(yōu)秀的Flash網(wǎng)絡動畫作品如雨后春筍一般,數(shù)不勝數(shù)。直到今年.Flas的發(fā)展可謂異常迅速。除了網(wǎng)絡媒體以外,在網(wǎng)絡游戲、手機、電視等媒體上都廣泛應用。根據(jù)統(tǒng)計,F(xiàn)lash廣告比其他形式廣告的效果要有效很多倍。使用Flash技術的網(wǎng)站比普通的網(wǎng)站訪問量更大。在網(wǎng)頁上,F(xiàn)lash比起其它技術更能給訪問者留下深刻的印象。顯然,當要尋找有效的方法來促進客戶使用在線服務時。Flash當之無愧的成為首選工具之一。
從目前的市場來看.未來幾年Flas的發(fā)展領域?qū)⒅鸩綌U大.它會更加深入地出現(xiàn)在人們生活的方方面面,市場前景也是非常令人值得期待的。除了目前已知的平臺外,F(xiàn)las在未來將逐漸深入到人們生產(chǎn)、學習、生活的各個領域。比如:(1)多媒體方面。目前,在網(wǎng)上、電視上人們經(jīng)??梢钥吹紽lash所制作的動畫、MTV、網(wǎng)絡LOGO、廣告、全Flash站點等.Flash以它本身的多媒體和可交互性而被廣為推崇。它所帶來親和的用戶體驗相信我們每一位用戶都會喜歡。(2)應用程序方面。由于其獨特的跨平臺性和在界面控制以及多媒體的功能,使用Flash來制作的應用程序具有很強的生命力。在與用戶的交流方面具有其它任何方式都無可比擬的優(yōu)勢。當然,某些功能可能還要依賴于終端技術來實現(xiàn)。(3)游戲開發(fā)方面。Flash游戲開發(fā)已經(jīng)進行了多年的嘗試。著名的4399小游戲網(wǎng)站上幾乎全部都是基于Flash開發(fā)的小游戲,網(wǎng)站每日的訪問量高達數(shù)百萬次。但至今為止Flash游戲仍然停留在中、小型游戲的開發(fā)上。游戲開發(fā)的很大一部份都受限于它的CPU能力和大量代碼的管理。不過可喜的是,F(xiàn)lash Player的運行性能在飛速提高,目前國內(nèi)九成以上的視頻網(wǎng)站都采用Flash Player作為其視頻播放器;而且基于Java類的結(jié)構(gòu)的開始也奠定了這些基礎。所以在將來的發(fā)展中游戲又是它的一大發(fā)展領域。
從以上內(nèi)容可以看出未來以Flas為主的計算機網(wǎng)絡動畫制作的趨勢將向三個方向發(fā)展:一是純藝術類的動畫短片;二是帶有交互式的商業(yè)應用;三是既有動畫短片,又有交互式內(nèi)容的綜合應用。
四、結(jié)束語
隨著我國經(jīng)濟和科技的快速發(fā)展,人們對于精神文化的需求越來越大,網(wǎng)絡動畫作為消費文化的一種,因其經(jīng)濟效益和社會效益所被人們重視。因此,形式靈活多樣,方便快捷、信息充足的網(wǎng)絡動畫日益成為主流文化之一。此外。網(wǎng)絡動畫具有極高的商業(yè)時效性,我們根據(jù)自己的需要可以在網(wǎng)絡上輕易地瀏覽到最新、最快的動態(tài)產(chǎn)品、商業(yè)廣告信息。極大地方便了人們的生活,提高了工作效率.而這也是任何傳統(tǒng)媒體無法比擬的信息優(yōu)勢。因此,在國家大力扶持文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的背景下,在技術和時代共同進步下,我們有理由相信,在不斷完善Flash技術的前提下,商家和大眾的期待中.計算機網(wǎng)絡動畫很快將會在更多的平臺上大放異彩。
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摘要:在市場競爭越演越烈的情況下,各行各業(yè)是使盡了渾身解數(shù)來提高企業(yè)形象和銷售業(yè)績?,F(xiàn)今的企業(yè)已經(jīng)認識到網(wǎng)絡公關重要的作用,它逐漸成為了企業(yè)公關的熱點領域。本文通過對企業(yè)網(wǎng)絡公關基礎理念和策略進行闡述并加以分析,使企業(yè)了解網(wǎng)絡公關的重要性和主要特點,促使網(wǎng)絡公關的作用得到充分的發(fā)揮。
關鍵詞:網(wǎng)絡公關傳播方式信息傳輸
Abstract: in the market competition turned ugly, all walks of life is tried every trick in the book to improve enterprise image and sales performance. Today's enterprise has to recognize network public relations important effect, it has become one of the focuses of the enterprise public relations. This article through to the enterprise network based concept and public relations strategy elaboration and analyzed, causes the enterprise to understand the importance of network public relations and main characteristic, make the function of public relations network get sufficient play.
Key words: public relations dissemination network information transmission way
中圖分類號:U285.49文獻標識碼:A文章編號:
前言:企業(yè)利用電腦通信、網(wǎng)絡聯(lián)機以及數(shù)字交互式的現(xiàn)代化媒體手段實現(xiàn)公關的行為目標。由網(wǎng)絡特征和新科技時代的公關特征相交叉而成的網(wǎng)絡公關,是公關行業(yè)發(fā)展的必然趨勢。為了了解網(wǎng)絡公關對傳統(tǒng)企業(yè)公關造成的觀念上的沖擊、及網(wǎng)絡公關的具體特征和策略。
1網(wǎng)絡傳播和傳統(tǒng)傳播的區(qū)別
因特網(wǎng)的發(fā)展和普及推動了傳播方式的變革,網(wǎng)絡傳播區(qū)別于傳統(tǒng)傳播的特征有以下幾點:交互性、個性化、多媒體。
網(wǎng)絡傳播是媒體與用戶之間信息的雙向傳播,他們主要對網(wǎng)絡信息進行修改、加工、重新組合和處理等,這就是網(wǎng)絡傳播的交互性。網(wǎng)絡傳播個性化,網(wǎng)絡信息主要是以個人選擇的形式為主,而網(wǎng)絡用戶可以根據(jù)自身需求及興趣自行選擇網(wǎng)絡信息。以文本、聲音、活動及顯示圖像的方式進行信息傳播,用戶可以最終選擇某條信息的呈現(xiàn)形式,與此同時,用戶還可以同一信息的媒體傳播形式轉(zhuǎn)換為另一種媒體傳播形式。 全球性、即時性是網(wǎng)絡傳播的重要特征。網(wǎng)絡傳播是一種全新的信息傳播方式,它實現(xiàn)了組織傳播、大眾傳播和個人傳播相結(jié)合。
2網(wǎng)絡公關基礎理念
由于公關業(yè)的發(fā)展需要和網(wǎng)絡本身特性是網(wǎng)絡公關不同于傳統(tǒng)公關的根本原因。在這兩大原因的共同作用下,傳統(tǒng)的公關理論已經(jīng)無法勝任網(wǎng)絡公關的指導工作。因此,網(wǎng)絡公關必須是以傳統(tǒng)的公關理論為基礎,并從公關業(yè)與網(wǎng)絡特征來方面出發(fā),創(chuàng)新并演繹新的公關觀念。但網(wǎng)絡公關仍屬于公關的理論范疇,它是企業(yè)公關的創(chuàng)新和發(fā)展,而不是脫離公關的新的領域。
3網(wǎng)絡公關的特性
3.1個性化
借助網(wǎng)絡特征在公關工作中起到的重要作用,公關這一客體角色在整體中的地位得到逐漸的提高??腕w參與整個公關過程的可能性通過互動的網(wǎng)絡特征逐漸實現(xiàn),網(wǎng)絡互動性不但增強了客體參與的主動性,同時它也增加了選擇主動性。豐富的網(wǎng)絡信息主機按擴大了公關對象選擇的余地。智能化、寬帶化和個人化的網(wǎng)絡技術的發(fā)展,不但開闊了用戶的視野,同時也促進了公關模式由“公關到群體”向“公關到個人”的革命性轉(zhuǎn)折。
3.2直復性
網(wǎng)絡公關是一種由網(wǎng)絡直接聯(lián)系公眾一企業(yè)的直復公關。在傳統(tǒng)的媒體傳播中,記者和編輯等在新聞媒體中充當“守門員”的角色,由他們來決定企業(yè)新聞信息是否有機會與媒體見面,而且他們也決定該消息的表現(xiàn)形式和隱含內(nèi)容。在此當中,他們可能受新聞消息的受歡迎程度、報紙版面或者是個人心情等因素的影響下,槍斃這條企業(yè)新聞。但在這種傳統(tǒng)的信息傳播的局限性的相比較而言,網(wǎng)絡傳播就為企業(yè)公關提供了巨大的活動空間和機會。公眾可通過網(wǎng)絡直接對企業(yè)的數(shù)據(jù)庫進行查詢;同時企業(yè)也可以利用網(wǎng)絡向公眾新聞或是搜尋新的客戶群,并就此進行市場態(tài)勢研究,并為企業(yè)提供具有營銷價值的市場信息。
企業(yè)通過網(wǎng)點所反饋的大量信息,進行管理總結(jié),并對各種反饋問題進行詳盡、快速的答復,這種企業(yè)和公眾的即時交互行為就是我們常稱的“復”。企業(yè)通過網(wǎng)絡公關的直復性來獲取眾多的公眾資料,網(wǎng)絡公關效果的可度量性和可測試性是其相對于傳統(tǒng)公關的重要特點之一。網(wǎng)絡公關效果的及時評價不僅有利于促進公關策略的改進,同時也可取得較為滿意的工作結(jié)果。因此,網(wǎng)絡效果測試應當著重強調(diào),它是網(wǎng)絡公關的核心內(nèi)容之一。
3.3全球性
除上述網(wǎng)絡公關特點外,網(wǎng)絡全球化也是網(wǎng)絡公關的一大特征之一,它使網(wǎng)絡公關工作不受地域限制,從很大程度上擴大了公關客體群體。在當今的網(wǎng)絡時代中,企業(yè)網(wǎng)絡公關的顧客形態(tài)、目標市場和產(chǎn)品種類等均發(fā)生了較大的變化。在網(wǎng)絡中,網(wǎng)絡用戶成為了公關的主要活動群體,而由于網(wǎng)絡的普及發(fā)展,所以網(wǎng)絡公關的顧客群體也逐漸向全球化發(fā)展。因此,在網(wǎng)絡為企業(yè)公關活動帶來便利的同時也帶來了一些文化、地域時空等差異問題,企業(yè)應當抓住這一機遇迎接網(wǎng)絡所帶來的公關理念沖擊,實現(xiàn)企業(yè)公關的真正創(chuàng)新。
4抓住公關改革,為企業(yè)營造良好的企業(yè)網(wǎng)絡社區(qū)
企業(yè)始終處于網(wǎng)絡公關的主體地位,而網(wǎng)絡群體或個體則是企業(yè)公關活動的客體,網(wǎng)絡企業(yè)與其存在著潛在或?qū)嶋H的利害關系。為了創(chuàng)造良好的企業(yè)網(wǎng)絡環(huán)境,就有必要對網(wǎng)絡受眾進行了解。
我們將網(wǎng)上受眾大體分為以下兩種:第一,是由供應商、投資商和分銷商、雇員、顧客和其他市場成員所組成的;第二,是由提供類似生產(chǎn)產(chǎn)品和服務的企業(yè)、分享個人價值觀的組織或個人、行業(yè)協(xié)會、社會團體和聯(lián)合會等等。這些受眾主要的活動場所是新聞組、各類的網(wǎng)絡論壇以及郵件清單等。
針對以上的網(wǎng)上受眾,企業(yè)應當利用新聞組或是論壇等媒體工具建立以企業(yè)為中心站點的網(wǎng)絡商業(yè)社區(qū),并圍繞企業(yè)站點為利益中心,使每個站點成員均可獲利,就會不斷提高成員的參與活動的熱情,同時這一網(wǎng)絡站點對企業(yè)也具有網(wǎng)絡營銷的重要意義。以這種思想為指導來開展企業(yè)的網(wǎng)絡公關工作,從為公眾提供有價值的信息的角度出發(fā)創(chuàng)建企業(yè)網(wǎng)絡社區(qū),不但可以降低企業(yè)的信息交流成本,提高企業(yè)的知名度,同時也可以增加顧客對企業(yè)的忠誠度,是企業(yè)向某領域權(quán)威發(fā)展的重要信息指南。網(wǎng)絡公關必須與企業(yè)的營銷戰(zhàn)略相結(jié)合,與銷售部門相互支持協(xié)調(diào),改進企業(yè)網(wǎng)絡公關環(huán)境,創(chuàng)造新時代企業(yè)公關形象。
最后,企業(yè)必須堅持以整合公關的觀念進行網(wǎng)絡公關操作,將網(wǎng)絡公關作為企業(yè)公關整體戰(zhàn)略海洋的一個區(qū)域,它并不是企業(yè)解決問題的唯一方案,它僅是企業(yè)協(xié)調(diào)其公共關系的渠道。企業(yè)只有明確這一點才能做好網(wǎng)絡公關工作,充分發(fā)揮其應有的功能。
結(jié)束語:
在這個網(wǎng)絡時代中,企業(yè)的發(fā)展必須要適應時展的步伐。企業(yè)網(wǎng)絡公關就是企業(yè)應時代和市場需求而形成的新的公關形式。它實現(xiàn)了企業(yè)與顧客之間一一對應的關系,提高了企業(yè)的服務能力。網(wǎng)絡公關堅持了以公眾需求為根本出發(fā)點,并以滿足公眾需求為最終的工作目標的現(xiàn)代化公關理念。它在很大程度上增加了企業(yè)的誠信度,提高了企業(yè)效益,是企業(yè)實現(xiàn)經(jīng)濟效益的一種軟銷售手段。因此,企業(yè)應當充分發(fā)揮網(wǎng)絡公關的作用,使其不斷為企業(yè)為公眾服務,實現(xiàn)企業(yè)與公眾的利益雙贏。
參考文獻:
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一、網(wǎng)絡電影的定義及發(fā)展現(xiàn)狀
不同學科背景的學者從不同角度對網(wǎng)絡電影總結(jié)出了不同的定義。有的人認為凡是通過網(wǎng)絡播放的電影都是網(wǎng)絡電影,有的人認為專門為網(wǎng)絡傳播制作的電影是網(wǎng)絡電影,有的人將網(wǎng)絡上播放的所有視頻稱作網(wǎng)絡電影。本文認為,能成為網(wǎng)絡電影的視頻首先得具有電影最基本的藝術特征,不是網(wǎng)絡上所有傳播的視頻都是電影;其次,不是所有通過網(wǎng)絡傳播的電影都叫網(wǎng)絡電影,根據(jù)放映渠道確定定義是不科學的;最后,既然通過網(wǎng)絡制作與傳播,網(wǎng)絡電影應該具備明顯的網(wǎng)絡傳播特征。
所以,網(wǎng)絡電影指專門針對網(wǎng)絡傳播制作的,具備傳統(tǒng)電影藝術特征和網(wǎng)絡傳播特征的電影藝術形式。比起傳統(tǒng)電影,它具備數(shù)字化、個人化、互動性、隨意性等特征。網(wǎng)絡電影的出現(xiàn)使電影真正由“藝術家的藝術”變成了“普通人的藝術”。網(wǎng)絡電影的出現(xiàn)源于一個名叫大衛(wèi)?阿貝爾的年輕人,他是個超級影迷,也是個電腦愛好者。在將一切新鮮事物玩膩了之后,他想到了自己拍攝小電影,于是,他以自己的家庭為創(chuàng)作背景,請自己的父母作演員,演繹了一場悲歡離合的故事。他將拍攝的電影傳到互聯(lián)網(wǎng)上之后,許多網(wǎng)民觀看了他的電影并鼓勵他繼續(xù)探索。此后,在專業(yè)和非專業(yè)人士的積極參與下,越來越多的網(wǎng)絡電影被生產(chǎn)出來,而且還取得了不錯的放映成績。
由崔健導演的《修復處女膜年代》和高曉松導演的《斷指之聲》電影短片組成的網(wǎng)絡電影《故事無雙》,總投資60萬元,是國內(nèi)首部收費網(wǎng)絡電影,在網(wǎng)站放映一個多月后,依靠點擊下載收取費用方式已基本收回成本。網(wǎng)絡電影的觀影方式遠遠不同于影院電影,觀眾采用在線或者下載等方式在家里通過互聯(lián)網(wǎng)享受免費或者較少收費的電影服務,是一種個性化、獨享性的觀影。目前,出現(xiàn)了很多提供網(wǎng)絡電影的專業(yè)網(wǎng)站,影響力比較大的網(wǎng)站有:土豆網(wǎng)、優(yōu)酷網(wǎng)、酷六網(wǎng)、56網(wǎng)、鳳凰寬頻、中國網(wǎng)絡電視臺、芒果tv、江蘇衛(wèi)視、東方寬頻、PPS、PPTV、風行、UUSee、QQlive、愛不谷網(wǎng)絡電視臺、百度視頻搜索、迅雷看看、谷歌視頻搜索、BT、電驢等。通過網(wǎng)站觀看電影通常是免費或者只收取少量得觀看費用,這與影院動輒幾十的費用來比,可以說是及其微少的,這一方面有利于減少電影觀看費用,另一方面,也有利于電影傳播范圍的擴大,有利于豐富廣大人民群眾的業(yè)余文化生活。
二、網(wǎng)絡電影的藝術特征
不管你喜歡或厭惡,得心應手或左支右絀,互聯(lián)網(wǎng)營銷都已經(jīng)“登堂入室”強勢發(fā)揮作用了。甚至“互聯(lián)網(wǎng)+”也已經(jīng)成為中國政府“大眾創(chuàng)業(yè),萬眾創(chuàng)新”和推動企業(yè)轉(zhuǎn)型的重要支點。
營銷的基本功能就是通過最大限度地采集市場信息分析大眾和各類細分人群喜歡什么,偏好什么,如何做出選擇,并將這些專業(yè)地運用到經(jīng)營中去。而營銷的特殊功能則是運用上述結(jié)論引導大眾及細分人群的偏好和選擇。其實,關于購買什么、不買什么,雖然貌似是自由的,實際上卻極容易受到誘導,尤其是中國的消費者。
互聯(lián)網(wǎng)及信息技術為數(shù)據(jù)采集、分析、監(jiān)控與預測提供了全方位的支持。基于互聯(lián)網(wǎng)和信息技術的大數(shù)據(jù)帶來了大控制,而且是無形的控制。因此,大數(shù)據(jù)時代對顧客偏好和選擇的全面監(jiān)控和預測,是互聯(lián)網(wǎng)營銷與傳統(tǒng)營銷最顯著的區(qū)別。
互聯(lián)網(wǎng)營銷中的傳播有兩個基本特點。第一,網(wǎng)絡技術將傳播的單向路徑改寫為交互式傳播。傳統(tǒng)營銷強調(diào)的是單向的“播”,互聯(lián)網(wǎng)營銷強調(diào)的是交互式的“傳”。第二,網(wǎng)絡傳播具有高速流動性,所以才會有“刷屏”的概念。大家會發(fā)現(xiàn),什么東西能吸引眼球,什么東西就能存在。誰能出奇、出彩,誰就是贏家,甚至誰能夠出怪、出丑、裝瘋賣傻,拿板磚拍自己腦袋,誰就是高手?!傍P姐”式營銷的訣竅無非是每一句話,每一個行為都讓受眾感到自己無所不在的優(yōu)越和優(yōu)勢。自虐也是二人轉(zhuǎn)、相聲吸引受眾的常用手段。
互聯(lián)網(wǎng)營銷也存在一種狂歡本能。傳統(tǒng)營銷中有旺季,后來就有了“黃金周”。而在互聯(lián)網(wǎng)營銷時代,不僅放大了傳統(tǒng)營銷時代的節(jié)假日營銷,更是把西方的舶來節(jié)日無限放大,更是創(chuàng)造出了更大的購物狂歡“1111”。
我曾經(jīng)把這種狂歡式營銷稱為“打劫營銷”,即把傳統(tǒng)營銷時代的所謂“終端攔截”上升為“互聯(lián)網(wǎng)打劫”。于是,我們看到了電子商務的快速發(fā)展。所以說是“打劫”,原因在于它更多地是瓜分了存量。
營銷無非是兩個基本動作:一個發(fā)現(xiàn)需求并為滿足需求創(chuàng)造獨特價值,一個是利用獨特價值搶占市場份額。
互聯(lián)網(wǎng)營銷的優(yōu)勢在于能夠比傳統(tǒng)營銷更快、更精準地了解顧客、發(fā)現(xiàn)需求。通過長期的積累,它也能夠更便捷、更好地服務于顧客。同時由于比傳統(tǒng)營銷信息更公開、更對稱,能夠讓顧客獲得更大的消費剩余。這三大基本特點使得它能夠在完成初期的孕育之后,得以迅速實現(xiàn)快速擴張。
如果透過現(xiàn)象看本質(zhì),那么,我們會發(fā)現(xiàn),當前電商們的互聯(lián)網(wǎng)營銷其實是“互聯(lián)網(wǎng)+商業(yè)”?;ヂ?lián)網(wǎng)可加很多東西,那些借助互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)的人,首先發(fā)現(xiàn)了“商業(yè)”在互聯(lián)網(wǎng)上所存在的商機,于是就出現(xiàn)了阿里們的“大眾電子商務”。其實,在它們這里,互聯(lián)網(wǎng)是渠道,它們做的是大眾化商業(yè),它們無非是“商超”的網(wǎng)上翻版。
而“小米”們做的才是真正的“互聯(lián)網(wǎng)+營銷”。對“小米”們來說,互聯(lián)網(wǎng)營銷是一種新的商業(yè)或者營銷模式。
阿里的大眾電子商務也好,小米的互聯(lián)網(wǎng)營銷模式也好,都是基于網(wǎng)絡傳播的基本特點,基于大數(shù)據(jù),基于狂歡式操作。這些既為營銷提供了新的、更大的可能,也暗藏著新的危機。
對企業(yè)來說,如何趨利避害就成為融入互聯(lián)網(wǎng)營銷必須認真研究的課題。
首先,必須重視大數(shù)據(jù),必須獲取大數(shù)據(jù),必須有能力專業(yè)地處理和運用大數(shù)據(jù)。否則,面對一個浩如煙海的虛擬空間,會落得顫驚驚,無所適從。
其次,用劉春雄老師新近提出的概念,必須有能力研發(fā)出具有沖擊力的“爆品”。爆品的威力在于爆點,在于秒殺力和持續(xù)的殺傷力。沒有這樣的產(chǎn)品,在互聯(lián)網(wǎng)上只會落得個任人宰割的下場。
早在1999年微軟便力推“維納斯計劃”,試圖將中國龐大的電視資源與互聯(lián)網(wǎng)接軌,但最后卻以失敗告終。時過境遷,今天這一夢想已經(jīng)變成了觸手可及的現(xiàn)實。截至目前,廣電總局已頒發(fā)基于電視終端的《信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證》(俗稱IPTV牌照)6張,分別是3張全國牌照――上海文廣新聞傳媒集團、央視國際、中國國際廣播電臺,兩張地方牌照――廣東南方廣播影視集團、云南電視臺,以及民營企業(yè)北京華夏安業(yè)科技有限公司。然而,IPTV的媒體屬性決定了IPTV的發(fā)展必然受到與之相關的各種政策、體制、市場等環(huán)境的制約。IPTV在中國能走多遠? IPTV在中國的產(chǎn)業(yè)化之路怎么走?這是目前業(yè)界關注的焦點。
一、現(xiàn)狀
IPTV國內(nèi)通俗稱之為交互式網(wǎng)絡電視,它是一種利用寬帶有線網(wǎng)絡,集互聯(lián)網(wǎng)、多媒體、通訊等多種技術于一體,主要向家庭用戶提供包括數(shù)字電視在內(nèi)的多種交互式服務的嶄新技術、嶄新媒體形態(tài)。
中國的IPTV產(chǎn)業(yè)發(fā)展并非一直順風順水,而是經(jīng)歷了2004年的萌芽,2005年的博弈,2006年的曲折,以及2007年的破冰,2008年的徘徊,2009年的停滯,2010年將迎來大的發(fā)展。整體來看,IPTV目前在穩(wěn)步推進之中,但發(fā)展速度低于人們的預期。
在擁有全國性IPTV牌照的3家機構(gòu)中,僅上海文廣新聞傳媒集團運行良好,上海文廣BESTV是目前國內(nèi)用戶數(shù)最多、合作區(qū)域最廣的IPTV牌照運營商。上海目前已擁有30萬IPTV用戶,數(shù)量位居全國第一,上海文廣旗下的BESTV在全國10多個城市發(fā)展的IPTV超過了70萬戶①。
根據(jù)流媒體網(wǎng)2008年IPTV市場用戶監(jiān)測數(shù)據(jù)顯示,IPTV用戶總數(shù)從120萬到2008年歲末的260萬,增速明顯。而中國電信的IPTV用戶更是從最初的51萬擴張到180萬,并形成上海、江蘇、廣東三箭齊發(fā),福建、安徽、浙江等地星火燎原之勢。無論是運營商還是廠家,也都開始逐漸表現(xiàn)出一些積極的動態(tài),從而推動了該產(chǎn)業(yè)的繼續(xù)前行。另據(jù)賽迪顧問預測,到2012年,IPTV用戶可望達到3500萬②。但即便是以這樣的速度發(fā)展,也遠遠低于歐美國家。
二、癥結(jié)
1.是廣電與電信合作的問題。廣電與電信無論在定位、功能、體制方面,還是在運作方式、經(jīng)營理念方面均存在很大差異,電信以追求經(jīng)濟效益為第一原則,而廣電必須兼顧社會效益與經(jīng)濟效益的平衡,并把社會效益放在首位。因此,廣電與電信的合作需要一個過程。
2.是跨區(qū)域經(jīng)營的問題。廣電實行“條塊結(jié)合,以塊為主”的管理體制,客觀上形成了區(qū)域封閉型的運行體系。在這種體制下,只有中央節(jié)目可以實行全國性覆蓋,省級節(jié)目原則上只能在本省內(nèi)覆蓋。省級衛(wèi)視節(jié)目如進入其它省外地區(qū)的有線電視家庭均要向當?shù)赜芯€網(wǎng)絡運營商交付一定的落地費用。IPTV的運營主要采取當?shù)仉娦挪块T與持有IPTV牌照的廣電機構(gòu)合作經(jīng)營的模式,勢必對當?shù)赜芯€電視的經(jīng)營造成影響,也必然遭遇當?shù)貜V電部門的抵制。
3.是與數(shù)字電視的關系問題。IPTV與數(shù)字電視都是以電視機為接收裝置提供視頻服務的業(yè)務,在終端呈現(xiàn)、用戶體驗方面有很大的相似性。IPTV雖然具有回看、時移、點播三大交互功能,但內(nèi)容上的趨同性弱化了IPTV與數(shù)字電視在功能上的差異,導致IPTV對有線電視的競爭性大于互補性,在一些地區(qū)甚至出現(xiàn)了IPTV被邊緣化趨向。
4.是內(nèi)容版權(quán)問題。內(nèi)容免費渠道過多是影響有線電視付費、網(wǎng)絡電視付費等付費電視的共同問題。我國的免費電視本來就存在結(jié)構(gòu)性過剩,加上互聯(lián)網(wǎng)免費下載的盛行,進一步加大了付費電視運營的難度,IPTV自然也難逃厄運。
三、策略
1.拓展市場
沒有用戶就沒有發(fā)言權(quán),對于處在市場導入期的IPTV業(yè)務而言,當務之急就是擴大用戶規(guī)模,實現(xiàn)規(guī)?;\營。
IPTV業(yè)務可以分為基本業(yè)務和增值業(yè)務兩類。IPTV基本業(yè)務主要指電視內(nèi)容業(yè)務,即需要與電視內(nèi)容運營商合作運營的業(yè)務,如電視廣播、視頻點播。電視廣播業(yè)務,包括時移電視和個人定制錄像。IPTV 系統(tǒng)也可以承載增值業(yè)務,即可以由電信運營商聚合CP/SP,自營或合作運營業(yè)務,如信息服務、消息服務、游戲娛樂、電子商務、通信服務和其他業(yè)務。
從市場方面來看,我國擁有3.6億的電視用戶,其中有線電視用戶1億多,數(shù)量驚人。但是由于互聯(lián)網(wǎng)和廣播電視的免費策略,使消費者習慣于免費瀏覽網(wǎng)頁、收看電視,所以要吸引這些用戶接受和使用IPTV,并且愿意付費,IPTV運營商就必須提供較之普通電視和有線電視更有吸引力的電視節(jié)目,大力培養(yǎng)用戶市場。
雖然和數(shù)字電視相比,IPTV目前的用戶數(shù)量不多,但從業(yè)務角度來說,IPTV和數(shù)字電視相比有差異化優(yōu)勢,如互動、回看、點播以及業(yè)務的豐富性。如何讓IPTV入戶,擴大用戶規(guī)模是產(chǎn)業(yè)發(fā)展的關鍵環(huán)節(jié)。中國3.2億多網(wǎng)絡用戶③,為IPTV提供了巨大的發(fā)展空間。
2.政策推動
政策方面的主要障礙是電信與廣電交叉進入的政策尚不明朗。在中國,IPTV很大程度上屬于政策導向性行業(yè),內(nèi)容(廣電)和通道(電信)雙權(quán)分立,而掌握內(nèi)容監(jiān)管政策的廣電部門影響作用格外強大。早在1999年,為了加強管理,國家了75號文件,禁止兩大行業(yè)相互滲透,不允許電信部門經(jīng)營廣播電視業(yè)務,同時電信管理部門也沒有給廣電網(wǎng)絡經(jīng)營電信業(yè)務的許可。2003年2月10日,國家廣播電影電視總局頒布實施了《互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目管理辦法》(國家廣電總局第15號令),首次明確了對視聽節(jié)目的網(wǎng)絡業(yè)務實行許可管理,即通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播視聽節(jié)目必須持有《網(wǎng)上傳播視聽節(jié)目許可證》。這一文件的頒布實施為電信和廣電業(yè)務的相互滲透打開了缺口。而2004年10月開始施行的修訂后的《互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目管理辦法》(即第39號令)更是為電信拿到IPTV牌照帶來希望。2007年歲末和2008年年初,《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務管理規(guī)定》(56號文件)和《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)發(fā)展改革委等部門關于鼓勵數(shù)字電視產(chǎn)業(yè)發(fā)展若干政策的通知》(1號文件)相繼頒布,對將轉(zhuǎn)型為綜合信息服務商的電信運營商來說是一大進步,成為產(chǎn)業(yè)發(fā)展的一個突破點。今年1月,國務院明確了今后5年內(nèi)三網(wǎng)融合的具體步驟,在政策的推動下,預計IPTV后市可期。
3.提高內(nèi)容質(zhì)量
IPTV有三個突出特性:第一是超強的互動性,第二是服務的個性化,第三是傳播的分眾特性。體現(xiàn)這些突出特性的基礎在于內(nèi)容。IPTV業(yè)務最能夠吸引客戶的地方就在于內(nèi)容,在分析市場因素時也可以看到,內(nèi)容(用戶認為的信息量)是吸引用戶的一個關鍵因素。但內(nèi)容的匱乏一直是一個棘手問題。
IPTV的內(nèi)容主要有三個來源:廣電、互聯(lián)網(wǎng)和內(nèi)容提供商。寬帶內(nèi)容的匱乏使電信運營商非常渴望與手里把握著海量內(nèi)容的廣電行業(yè)進行合作,但是政策卻成了一道難以逾越的屏障。從廣電取得足夠的內(nèi)容,目前在我國具體實施起來有些困難,這依靠于政策的進一步開放。此外,由于追求短期利益等因素的刺激,在一定程度上助推了盜版驅(qū)逐正版的現(xiàn)象。內(nèi)容正版化,還需要一個較長的時期來完善,但必須從現(xiàn)在做起,這是整個產(chǎn)業(yè)鏈逐漸達成的共識和趨勢。在解決方法上,建議運營商可采取聯(lián)合購買的辦法,共同降低版權(quán)購買成本,以減少版權(quán)費用的內(nèi)部抬高,同時逐漸規(guī)范版權(quán)市場。目前的現(xiàn)實狀況是,IPTV節(jié)目內(nèi)容數(shù)量龐大,但其節(jié)目內(nèi)容與普通電視節(jié)目內(nèi)容高度同質(zhì)化;而專為IPTV打造的具有較強互動性的專業(yè)節(jié)目匱乏,真正符合用戶需求的節(jié)目又太少,內(nèi)容不夠豐富,缺少創(chuàng)新,其結(jié)果導致用戶對IPTV的冷淡與放棄。IPTV要取得成功需要一大批專門從事內(nèi)容開發(fā)、制作和提供的專業(yè)化企業(yè),而不能只依靠廣電。
4.提升產(chǎn)業(yè)鏈價值
IPTV產(chǎn)業(yè)是以IP網(wǎng)絡為傳輸?shù)?、通過多種數(shù)字化終端,向消費者提供以交互式視聽為特色的內(nèi)容產(chǎn)品及服務的企業(yè)集群④。IPTV是一個復雜的商業(yè)模式,是一個完整的產(chǎn)業(yè)鏈,包括設備提供商、內(nèi)容商、運營商以及最終用戶,IPTV的發(fā)展跟整個產(chǎn)業(yè)格局有關。理想產(chǎn)業(yè)鏈應該是廠家積極提供設備和技術,內(nèi)容商提供豐富內(nèi)容,廣電負責監(jiān)管和內(nèi)容運營,SP進行業(yè)務運營。而運營商則是面向用戶的服務主體,以平臺承接業(yè)務,以網(wǎng)絡保障傳輸內(nèi)容,以技術標準引導廠家,以市場營銷能力和計費優(yōu)勢來控制最終用戶的使用。
現(xiàn)實的產(chǎn)業(yè)鏈卻存在諸多問題。首先,廠家前期的大量投入和當前的回報不成比例,廠家態(tài)度由之前的積極漸趨保守;其次,地方廣電還存在抵制,面對廣電總局的監(jiān)管壓力,牌照優(yōu)勢暫時還無法得到體現(xiàn);第三,運營商由開始的政策限制困境中出來,但還缺少媒體運作的經(jīng)驗;第四,電信之前以產(chǎn)品為導向的營銷思路需要轉(zhuǎn)型,轉(zhuǎn)變到以產(chǎn)業(yè)合作、業(yè)務運營為主體的營銷思路,尋求贏利點。
四、展望
從2008年4月起,中國電信聯(lián)合平臺和終端廠家,開始了IPTV2.0標準的測試和制定工作。IPTV2.0標準的出臺和實施,解決了現(xiàn)有系統(tǒng)平臺間的互聯(lián)互通問題,使產(chǎn)業(yè)逐步走向標準化和開放。并于2008年第四季度起,開展對各地現(xiàn)有平臺的2.0系統(tǒng)升級。2008年6月,中國電信啟動了IPTV終端產(chǎn)品的集采招標,更通過促進廠家間的競爭,進一步降低了終端成本,利于規(guī)模發(fā)展。上海電信總經(jīng)理張維華透露,電信計劃將IPTV節(jié)目從電視端推廣到手機端和PC端。張維華稱,2010年IPTV還將開通9個高清頻道,提供2000小時以上高清節(jié)目。電信的這一系列舉動,表示了其對于IPTV產(chǎn)業(yè)投入的積極性,極大提升了產(chǎn)業(yè)和廠家對IPTV發(fā)展的信心。
從諸多跡象分析,我們有理由相信,2010年將是IPTV發(fā)展的重要節(jié)點,隨著政策的進一步明朗,IPTV在中國的產(chǎn)業(yè)化發(fā)展大有可為。
注釋
① 數(shù)據(jù)來源于中國通信網(wǎng),/
② 2008第三季度運營商IPTV市場分析[J],《通信信息報》,2008,10,13
③ 陳建功:《第23次中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》[J],《通信信息報》,2009,03