電子合同的構(gòu)成精選(九篇)
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第1篇：電子合同的構(gòu)成范文
電子商務(wù)催生了新的市場(chǎng)和管理方式，成為新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)，并給購(gòu)銷(xiāo)雙方都帶來(lái)了便利?！癢TO和電子商務(wù)是全球經(jīng)濟(jì)和信息技術(shù)飛速發(fā)展的推進(jìn)器，兩者相互促進(jìn)，相輔相成。中國(guó)經(jīng)濟(jì)未來(lái)發(fā)展離不開(kāi)WTO，也離不開(kāi)電子商務(wù)?！彪娮由虅?wù)是通過(guò)一系列的電子合同文件促成和實(shí)現(xiàn)交易的，因此，能否通過(guò)數(shù)據(jù)電文形式成立一個(gè)在法律上有效的合同是電子商務(wù)安全和發(fā)展的關(guān)鍵問(wèn)題。研究電子商務(wù)合同的訂立和效力問(wèn)題具有重要的社會(huì)意義。
一、電子商務(wù)合同的訂立
電子商務(wù)合同是數(shù)據(jù)電文形式的合同，就是平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體訂立的，設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的商務(wù)協(xié)議。根據(jù)商務(wù)合同的一般原理，只要當(dāng)事人之間意思表示達(dá)成一致，合同即告成立。那么，通過(guò)電子通訊方式達(dá)成的意思表示一致當(dāng)然也能夠促成合同的成立。
各國(guó)合同法都認(rèn)為，合同是經(jīng)由一方的要約被另一方所接受（即承諾）而成立的。根據(jù)我國(guó)《合同法》之規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。承諾是受要約人同意要約的意思表示。
承諾從何時(shí)起生效是合同法中的一個(gè)十分重要的問(wèn)題。因?yàn)榘凑崭鲊?guó)的法律，承諾一旦生效，合同即告成立，雙方當(dāng)事人就要受合同的約束，承擔(dān)合同所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。訂立合同的地點(diǎn)對(duì)于確定適用的慣例，在訴訟時(shí)確立主管法院，以及對(duì)確定適用的國(guó)際私法來(lái)說(shuō)都相當(dāng)重要。由于各國(guó)合同法對(duì)承諾生效的時(shí)間采用不同的規(guī)則，有的國(guó)家如英美法系各國(guó)采用“發(fā)出生效規(guī)則”；有的國(guó)家如大陸法系國(guó)家則采取“到達(dá)生效規(guī)則”，因此按照不同國(guó)家的法律，合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)也有所不同。一般認(rèn)為，采取到達(dá)生效的規(guī)則對(duì)電子商務(wù)更為適宜。國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約對(duì)承諾生效的時(shí)間，原則上采用到達(dá)生效的原則。就電子商務(wù)中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)，可以通過(guò)對(duì)收到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間和地點(diǎn)加以確定而確知。 我國(guó)《合同法》采取的也是到達(dá)生效原則。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。
由于電子商務(wù)承諾生效時(shí)電子商務(wù)合同成立，因而承諾生效的地點(diǎn)就是合同的締結(jié)地，承諾生效的時(shí)間就是合同的締結(jié)時(shí)間?！皩?duì)于許多廠商來(lái)說(shuō)，他們更愿意眾多潛在的顧客主動(dòng)向他們發(fā)出要約。原因是，合同一方所表達(dá)的是要約還是承諾直接關(guān)系到合同雙方中哪一方承擔(dān)一定的合同風(fēng)險(xiǎn)。例如，承諾人做出承諾的地點(diǎn)依照一些國(guó)家法律即為合同成立地，而合同成立地有時(shí)又直接影響到何地的法律適用于該合同，何地的法院對(duì)該合同糾紛享有管轄權(quán)等重要問(wèn)題。正因?yàn)槿绱?，許多商家都非常留心自己在網(wǎng)上的促銷(xiāo)信息，以保證該信息只構(gòu)成一個(gè)要約邀請(qǐng)，而不會(huì)實(shí)質(zhì)上形成一個(gè)要約。這樣當(dāng)商家收到來(lái)自消費(fèi)者的要約時(shí)，即可以依自己的意愿自由地選擇接受或者拒絕要約，取得經(jīng)營(yíng)的主動(dòng)權(quán)。當(dāng)然以上規(guī)律也并非絕對(duì)的。網(wǎng)絡(luò)上某些網(wǎng)站的運(yùn)行者則希望其在網(wǎng)站上的信息資料能夠構(gòu)成一個(gè)有效的要約，以使對(duì)該網(wǎng)站的任何使用行為構(gòu)成對(duì)該要約的承諾，由此約束該網(wǎng)站的使用者，使其遵守網(wǎng)站運(yùn)行者所制定的某些合同條款或要求?！?/p>
最常見(jiàn)的兩類在線合同就是“點(diǎn)擊包裝合同”和“瀏覽包裝合同”。有的電子商務(wù)的商家在服務(wù)條款的前后設(shè)置“我同意”、“我不同意”或者“我接受條款”、“我不接受條款”等標(biāo)識(shí)鍵供對(duì)方選擇點(diǎn)擊，此類電子商務(wù)合同被稱為“點(diǎn)擊包裝合同”(click wrap contract）。有的電子商務(wù)的商家在要約中約定，訪問(wèn)者一旦瀏覽了其網(wǎng)站的主頁(yè)，便與該商務(wù)主體之間成立了合同，此類電子商務(wù)合同被稱為“瀏覽包裝合同”（browse wrap contract）。 可見(jiàn)，網(wǎng)上交易的一方當(dāng)事人將包含足以使合同成立的基本內(nèi)容的、希望和他人訂立合同的意思表示放在網(wǎng)上，即構(gòu)成有效要約；網(wǎng)上交易的另一方當(dāng)事人在閱覽網(wǎng)頁(yè)上的格式合同后，用鼠標(biāo)點(diǎn)擊“同意”鍵鈕甚至僅僅網(wǎng)絡(luò)閱覽行為本身均可構(gòu)成有效承諾。
然而也有人擔(dān)心，如果一個(gè)承諾可以如此方便的構(gòu)成，則網(wǎng)站運(yùn)行人很可能會(huì)故意利用這一簡(jiǎn)單方式，誘使一個(gè)不經(jīng)意的網(wǎng)絡(luò)瀏覽者落入一個(gè)精心布置的合同陷阱。于是，有的法學(xué)家建議，每個(gè)網(wǎng)上要約都應(yīng)當(dāng)給予受要約人充分、明確的機(jī)會(huì)考慮接受或拒絕要約；另外，要約中任何不常見(jiàn)的、可能造成承諾人不利的條款均應(yīng)提請(qǐng)承諾人注意。目前，互聯(lián)網(wǎng)上的一些網(wǎng)站對(duì)以上建議做出了積極的回應(yīng)。在其網(wǎng)站上加入了一個(gè)法律性告知的頁(yè)面，在該頁(yè)面中告知互聯(lián)網(wǎng)瀏覽者，對(duì)該網(wǎng)址的任何使用行為將構(gòu)成瀏覽者對(duì)該網(wǎng)頁(yè)所列條款的承諾。 此外，還可以考慮在立法中明確規(guī)定消費(fèi)者對(duì)這兩類合同享有一個(gè)適當(dāng)?shù)摹白罱K確定期”（或稱“反悔期”）。
根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，要約在生效之前可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。要約在生效之后也可以撤銷(xiāo)。但是，有下列情形之一的，要約不得撤銷(xiāo)：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。承諾在生效之前也可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。承諾一旦生效，不得單方面撤銷(xiāo)。
從理論上講，電子通信是當(dāng)今最快捷的通信方式，電子商務(wù)合同的信息流傳遞速度目前是最快的。“因?yàn)殡娮由虅?wù)方式傳遞的速度太快，而且當(dāng)受要約人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)收到要約或定單的電子信息后，便可立即自動(dòng)處理，并發(fā)出承諾的電文，在這種情況下，要約就很難有撤銷(xiāo)的機(jī)會(huì)。對(duì)此，各國(guó)法律還沒(méi)有制定適用于電子商務(wù)的專門(mén)規(guī)定?！彼裕皣?guó)際貿(mào)易法委員會(huì)認(rèn)為當(dāng)事人在建立電子商務(wù)關(guān)系之前一定要有一項(xiàng)解決這一問(wèn)題的通訊協(xié)議作為標(biāo)準(zhǔn)。” 不過(guò)，數(shù)據(jù)電文要約和承諾，也可能由于網(wǎng)絡(luò)本身的原因發(fā)生“堵車(chē)”、“遲到”現(xiàn)象。因此，撤回?cái)?shù)據(jù)電文要約和承諾，以及撤銷(xiāo)數(shù)據(jù)電文要約仍然有一定的制度價(jià)值，但其意義已大為減弱。
提高商務(wù)效率始終是商務(wù)主體的不懈追求，因而“電子合同”的產(chǎn)生可謂現(xiàn)代通信技術(shù)進(jìn)步與電子商務(wù)實(shí)踐相結(jié)合的必然結(jié)果。例如，根據(jù)美國(guó)《統(tǒng)一電子交易法》（1999年）的規(guī)定，電子商務(wù)合同的訂立可以由“電子”自動(dòng)完成。
正如有的學(xué)者所分析的那樣，“電子‘人’雖然并非民事主體，不具有意思能力和責(zé)任能力，但它作為一種交易工具，被預(yù)先設(shè)置了常用的商事意思表示的模式，使之能夠代替其發(fā)出或接受要約。因而具有輔助當(dāng)事人訂立、履行合同的能力，因此它發(fā)送、接收、處理信息實(shí)際上就是當(dāng)事人在發(fā)送、接收、處理信息，因此，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其效力，不承認(rèn)其效力，一方面等于否認(rèn)了數(shù)據(jù)電文形式的合同，一方面等于否認(rèn)市場(chǎng)主體的民事能力?！?在我國(guó)的電子商務(wù)實(shí)踐中，自動(dòng)和自動(dòng)交易也是大量存在的，但目前尚未有明確的法律規(guī)制。
總之，在司法實(shí)踐和電子商務(wù)實(shí)踐中，要認(rèn)定電子合同的成立與否，首先，必須查明合同一方當(dāng)事人發(fā)出的要約，這種要約，由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的開(kāi)放性、自動(dòng)輸入性，故不難查明。開(kāi)放性使得多家網(wǎng)絡(luò)使用者可以接收到這種要約，自動(dòng)輸入性也使得眾多的網(wǎng)絡(luò)用戶可以自動(dòng)儲(chǔ)存這種要約。其次，必須查明合同另一方當(dāng)事人的承諾。要查明當(dāng)事人的承諾，必須查明當(dāng)事人的收到和回執(zhí)，在國(guó)際貿(mào)易中，收到具有十分重要的意義。各國(guó)法律均規(guī)定，發(fā)價(jià)須經(jīng)過(guò)到達(dá)受發(fā)價(jià)人，即受發(fā)價(jià)人確認(rèn)收到，方能生效。在這一點(diǎn)上，電子合同也一樣。要約須經(jīng)對(duì)方適當(dāng)收到并發(fā)出回執(zhí)才能生效。
二、電子商務(wù)合同的效力
合同的生效是指已經(jīng)成立的合同符合法定的生效要件，法律賦予該合同以拘束力。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！逗贤ā返谖迨l還規(guī)定了合同無(wú)效的五種情形，第五十三條規(guī)定了免責(zé)條款無(wú)效的兩種情形，第五十四條規(guī)定了可變更或者撤銷(xiāo)合同的三種情形。
判斷已經(jīng)成立的（當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成意思表示一致的）電子商務(wù)合同是否有效，應(yīng)當(dāng)主要考察以下幾方面：
首先，合同的主體是否具有相應(yīng)的締約能力。當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人是否具有相應(yīng)的締約能力應(yīng)依當(dāng)事人的年齡、智力等客觀因素確定，而不應(yīng)依據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的主觀認(rèn)識(shí)。
其次，合同主體各方的意思表示是否真實(shí)。電子商務(wù)合同的訂立像其他民事活動(dòng)一樣，都必須遵循自愿原則，在設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系時(shí)，雙方當(dāng)事人都應(yīng)出于自愿，不受相對(duì)方、他人或行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制脅迫。
由于電子商務(wù)合同的意思表示是在瞬間完成的，極易發(fā)生“誤操作”，因而美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》第214條，將“電子錯(cuò)誤”規(guī)定為消費(fèi)者的抗辯理由：“（a）在本款中，‘電子錯(cuò)誤’指如沒(méi)有提供檢測(cè)并糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法，消費(fèi)者在使用一個(gè)信息處理系統(tǒng)時(shí)產(chǎn)生的電子訊息中的錯(cuò)誤。（b）在一個(gè)自動(dòng)交易中，對(duì)于消費(fèi)者無(wú)意接受，并且是由于電子錯(cuò)誤產(chǎn)生的電子訊息，如消費(fèi)者采取了下列行為，即不受其約束：（1）于獲知該錯(cuò)誤時(shí)，立即：（A）將錯(cuò)誤通知另一方；以及（B）使所有的信息拷貝交付給另一方，或按照從另一方收取的合理指示，將所有的信息拷貝交付給第三人，或銷(xiāo)毀所有的信息拷貝；且（2）未曾使用該信息，或從該信息中獲得任何利益，也未曾使信息可為第三方獲得?！?該規(guī)定符合我國(guó)民法中的公平原則，可供我國(guó)在以后立法時(shí)借鑒。
第三，合同的內(nèi)容和形式是否違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，如果違反則無(wú)效。
我國(guó)《合同法》第十一條規(guī)定，書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。《合同法》第十一條關(guān)于數(shù)據(jù)電文的規(guī)定，主要目的在于確認(rèn)電子合同的有效性，可以通過(guò)數(shù)據(jù)電文訂立合同，不得以采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由否定其法律效力、有效性或可執(zhí)行性；不得以其采用數(shù)據(jù)電文的形式為理由否認(rèn)其證據(jù)效力。我國(guó)《電子簽名法》第三條規(guī)定，“民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書(shū)，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū)，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！?/p>
我國(guó)《電子簽名法》第三條的缺點(diǎn)在于以雙方協(xié)商一致作為使用數(shù)據(jù)電文的前提條件，不利于發(fā)揮數(shù)據(jù)電文形式的便捷優(yōu)勢(shì)，不利于利用和保護(hù)信息化生產(chǎn)要素。而1996年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第11條則以雙方協(xié)商一致作為排除使用數(shù)據(jù)電文的前提條件，規(guī)定“就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可通過(guò)數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來(lái)訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性和可執(zhí)行性?！?從促進(jìn)和保護(hù)電子商務(wù)發(fā)展的角度看，采納聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》的立法范式更加有利。
三、電子商務(wù)合同的證明效力
如果電子商務(wù)合同不僅成立，而且也已經(jīng)生效，但是，在維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益時(shí)證明力較低，則電子商務(wù)合同在電子商務(wù)實(shí)踐中就失去了其應(yīng)有的效力意義。從這個(gè)意義上說(shuō)，電子商務(wù)合同的證明力就是電子商務(wù)合同的極為重要的關(guān)聯(lián)效力。電子商務(wù)合同在用以維護(hù)合法權(quán)益時(shí)，就成為電子證據(jù)?！坝捎谠陔娮由虅?wù)中確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種合同單證都采用電子形式，電子證據(jù)的可采納性、電子證據(jù)的證明力及其審查判斷規(guī)則就成為亟待解決的法律問(wèn)題?！?/p>
電子證據(jù)的可采性目前已經(jīng)得到了公認(rèn)。我國(guó)的法律也是承認(rèn)電子證據(jù)的可采性的，但是其證明力的大小則另當(dāng)別論。證據(jù)的證明力，簡(jiǎn)稱“證據(jù)力”，是指證據(jù)的證明價(jià)值、證明效力或作為證據(jù)使用時(shí)的分量。我國(guó)現(xiàn)在的民事訴訟，特別是合同糾紛案件司法實(shí)踐，基本上是按照書(shū)證或視聽(tīng)資料來(lái)對(duì)待電子證據(jù)的。也就是將電報(bào)、電傳、傳真等以紙張為載體，以記載的思想內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的電文證據(jù)，作為一種類似于副本、復(fù)印件的書(shū)證對(duì)待，效力低于原件書(shū)證。而將計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)等電子數(shù)據(jù)證據(jù)作為視聽(tīng)資料來(lái)對(duì)待。書(shū)證的原件可以單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)，而書(shū)證的副本或復(fù)印件、視聽(tīng)資料如果沒(méi)有其他證據(jù)佐證則不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。
正如有的學(xué)者所指出，“無(wú)論從哪個(gè)角度上講，電子證據(jù)都已經(jīng)成長(zhǎng)為一個(gè)十分豐富龐大的體系，盡管它還未得到中國(guó)法律的明確確認(rèn)?！?在證明合同的內(nèi)容時(shí)，合同的原件是重要證據(jù)，而在電子商務(wù)合同中沒(méi)有原始數(shù)據(jù)存在，任何一方所得到的數(shù)據(jù)都是復(fù)制品。根據(jù)傳統(tǒng)的合同法和相關(guān)的法律，電子商務(wù)合同在法律效力上會(huì)產(chǎn)生不確定性，從而為電子商務(wù)合同的發(fā)展產(chǎn)生障礙，因此有必要采取措施來(lái)消除這種障礙。 不少國(guó)家已經(jīng)制定了單獨(dú)的《電子證據(jù)法》，例如《南非1983年計(jì)算機(jī)證據(jù)法》、《菲律賓電子證據(jù)規(guī)則》、《加拿大1998年統(tǒng)一電子證據(jù)法》等。為了適應(yīng)我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展的需要，我們應(yīng)當(dāng)適時(shí)創(chuàng)建新的電子商務(wù)規(guī)范。
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第2篇：電子合同的構(gòu)成范文
關(guān)鍵詞:電子商務(wù)周期循環(huán)基礎(chǔ)；體系框架；有效溝通；循環(huán)內(nèi)容
在20世紀(jì)后半葉，隨著電子技術(shù)和Internet的發(fā)展，信息技術(shù)作為工具被引入到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，產(chǎn)生了基于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、電子技術(shù)和數(shù)據(jù)處理技術(shù)在各類生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域應(yīng)用的電子商務(wù)。人們通常把電子商務(wù)看成是利用各類網(wǎng)絡(luò)(有線網(wǎng)絡(luò)與無(wú)線網(wǎng)絡(luò)等)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)形式，包括貨物、服務(wù)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)等經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)。
一、技術(shù)、管理和環(huán)境組成的多維結(jié)構(gòu)是電子商務(wù)周期循環(huán)的基礎(chǔ)
基于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的電子商務(wù)由其技術(shù)、管理和環(huán)境構(gòu)成多維立體結(jié)構(gòu)。它既包含了基于各類網(wǎng)絡(luò)(有線網(wǎng)絡(luò)與無(wú)線網(wǎng)絡(luò))通信進(jìn)行的全部的商業(yè)活動(dòng)、市場(chǎng)調(diào)查和分析、物料采購(gòu)管理、財(cái)務(wù)管理和成本控制、生產(chǎn)規(guī)劃、商品與服務(wù)營(yíng)銷(xiāo)、客戶關(guān)系管理、物流配送系統(tǒng)等在內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，又包含了影響電子商務(wù)發(fā)展的國(guó)家和企業(yè)信息化與網(wǎng)絡(luò)化的總體水平、商務(wù)環(huán)境、法律環(huán)境、認(rèn)證、支付等因素。電子商務(wù)作為其技術(shù)、管理與環(huán)境的整合與統(tǒng)一，是上述各因素的統(tǒng)一體。
電子商務(wù)技術(shù)是實(shí)施電子商務(wù)活動(dòng)的基礎(chǔ)與基本條件。網(wǎng)絡(luò)通信、互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)與計(jì)算機(jī)、多媒體、數(shù)據(jù)庫(kù)、決策支持、集成技術(shù)、協(xié)同工作、電子商務(wù)認(rèn)證等是網(wǎng)上生產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)、網(wǎng)上交易安全、網(wǎng)上購(gòu)物環(huán)境、以客戶為中心的個(gè)性化、商務(wù)決策和快速反應(yīng)能力、商務(wù)工作流程、企業(yè)間協(xié)作等的前提，其現(xiàn)狀取決于技術(shù)的現(xiàn)狀。
電子商務(wù)管理是基于電子商務(wù)技術(shù)基礎(chǔ)上并在其的支持下實(shí)施的，商貿(mào)業(yè)務(wù)與辦公自動(dòng)化管理、企業(yè)資源規(guī)劃、客戶關(guān)系管理和供應(yīng)鏈管理構(gòu)成一個(gè)企業(yè)的信息化管理基礎(chǔ)。反映企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)能力的成本、質(zhì)量、服務(wù)和速度等要素的明顯改善和提高，必然要求同步實(shí)施和強(qiáng)化企業(yè)的電子商務(wù)管理。
電子商務(wù)的成功不僅要有企業(yè)的內(nèi)部信息化管理和管理理念的改變，而且還需要得到外部環(huán)境的支持。電子商務(wù)環(huán)境涉及信息技術(shù)、政策、法律、管理、社會(huì)心理、稅收以及全社會(huì)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)信息化程度等方面。電子商務(wù)的商流、物流、資金流以信息流形式，通過(guò)物流配送體系和電子支付系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)在信息控制下的自動(dòng)化管理；電子商務(wù)主體的公平競(jìng)爭(zhēng)和電子商務(wù)的高效持續(xù)不斷地發(fā)展，依賴于電子政府的建立、社會(huì)信息化程度的提高、法律制度和稅收政策的確立與完善；電子商務(wù)大廈需要公共政策與法規(guī)、安全與技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等的支撐。如果電子商務(wù)缺少外部環(huán)境的支持，要想獲得成功是不可想象的。
二、基礎(chǔ)設(shè)施、支撐環(huán)境與應(yīng)用結(jié)構(gòu)搭起的體系是電子商務(wù)周期循環(huán)的框架
在這個(gè)統(tǒng)一體中，電子商務(wù)的技術(shù)、管理和環(huán)境之間的相互關(guān)系，構(gòu)成電子商務(wù)從網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)層、多媒體消息/信息與傳輸層、一般業(yè)務(wù)服務(wù)層到電子商務(wù)應(yīng)用的一般體系框架。
在這個(gè)階梯式的體系框架中，網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)層是最基本的層次，是開(kāi)展電子商務(wù)的首要條件。為電子商務(wù)開(kāi)展提供各種支持的是傳輸層、一般服務(wù)層、政策與法律、安全和技術(shù)，這里有眾多的協(xié)議、服務(wù)與規(guī)范。各行各業(yè)的電子商務(wù)就是基于這些支持上的具體應(yīng)用。
站在系統(tǒng)整體角度上，在電子商務(wù)多維立體結(jié)構(gòu)和一般體系框架基礎(chǔ)上，電子商務(wù)的體系構(gòu)架清晰可見(jiàn)。其中，網(wǎng)絡(luò)及相關(guān)軟件構(gòu)成了電子商務(wù)的基礎(chǔ)設(shè)施；物流環(huán)境、電子支付環(huán)境與信用環(huán)境則組成電子商務(wù)的支撐環(huán)境；而電子商務(wù)應(yīng)用結(jié)構(gòu)包含了采購(gòu)者、供應(yīng)者及二者的聯(lián)動(dòng)。
三、互聯(lián)網(wǎng)的網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)保證了電子商務(wù)周期循環(huán)的有效溝通
那么，具有多維立體結(jié)構(gòu)的電子商務(wù)體系是如何驅(qū)動(dòng)的呢？通過(guò)考察發(fā)現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)使企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)由原來(lái)的直線結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)化為一種網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)，在企業(yè)與客戶之間提供了一種方便、快捷、交互的方式，加快了企業(yè)與客戶之間的交流，為交易各方提供更多有價(jià)值的信息及有效的信息傳遞與管理手段，企業(yè)各部門(mén)、企業(yè)與其合作者通過(guò)這一網(wǎng)絡(luò)彼此協(xié)調(diào)，共同滿足顧客的需要。
從企業(yè)和顧客的(B2C)溝通方式看：互聯(lián)網(wǎng)為企業(yè)提供了一種與顧客直接溝通的廉價(jià)工具。企業(yè)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)可以：⑴降低企業(yè)與顧客彼此的“尋找成本”；⑵直接與顧客交流，實(shí)時(shí)了解顧客需求；⑶在網(wǎng)站上為顧客提供豐富的產(chǎn)品及服務(wù)信息，以及便利的信息檢索手段；⑷分析、跟蹤顧客需求，為顧客提供、推薦如特定股票的價(jià)格，特定城市的天氣等個(gè)性化信息；⑸幫助顧客訂制產(chǎn)品。企業(yè)除初始投資外，無(wú)需額外成本，只需在網(wǎng)上提供一些模板和建議，訂制過(guò)程由顧客自行完成；⑹建立“呼叫中心”，為顧客提供多種網(wǎng)上、網(wǎng)下聯(lián)系手段，迅速響應(yīng)顧客服務(wù)請(qǐng)求。
顧客通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)可以：⑴方便地檢索信息；⑵選擇性地接收信息，訂制個(gè)性化信息；⑶便利地信息，提出自己的個(gè)性化需求。
從企業(yè)內(nèi)部(MIS與ERP)溝通方式看：通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)，建立企業(yè)內(nèi)部信息流程，實(shí)現(xiàn)各部門(mén)間緊密合作。具體來(lái)說(shuō)實(shí)現(xiàn)：⑴共享業(yè)務(wù)信息；⑵實(shí)現(xiàn)各部門(mén)有效協(xié)調(diào)；⑶實(shí)現(xiàn)跨國(guó)公司的遠(yuǎn)距離管理；⑷把公司的計(jì)劃、生產(chǎn)、人事、工資發(fā)放、人員外出借款與報(bào)銷(xiāo)、其它財(cái)務(wù)管理等內(nèi)部管理放在網(wǎng)上進(jìn)行，降低管理成本。
從企業(yè)和企業(yè)(B2B)溝通方式看：通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)，打破企業(yè)間界限，企業(yè)間的合作將如企業(yè)內(nèi)部各部門(mén)的合作一樣便利。具體來(lái)說(shuō)實(shí)現(xiàn)：⑴增加借互聯(lián)網(wǎng)面向全世界銷(xiāo)售的市場(chǎng)機(jī)會(huì)協(xié)調(diào)；⑵擴(kuò)大在全世界范圍內(nèi)選擇最好的供應(yīng)商的范圍，節(jié)約采購(gòu)成本協(xié)調(diào)；⑶在網(wǎng)上，上游企業(yè)可清楚了解下游企業(yè)的需要，可在恰當(dāng)?shù)臅r(shí)間與地點(diǎn)為下游企業(yè)提供恰當(dāng)數(shù)量的恰當(dāng)商品，從而減少庫(kù)存，以至實(shí)現(xiàn)“零庫(kù)存”，共享業(yè)務(wù)信息及有效溝通，實(shí)現(xiàn)高效合作。
四、電子商務(wù)的周期循環(huán)內(nèi)容是以經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)為出發(fā)點(diǎn)與歸宿點(diǎn)的
電子商務(wù)的周期循環(huán)，從一個(gè)完整的過(guò)程上看，在一般意義上可分成下列環(huán)節(jié)：
1、交易前的準(zhǔn)備
指買(mǎi)賣(mài)雙方和參加交易各方在簽約前的準(zhǔn)備活動(dòng)。對(duì)采購(gòu)方來(lái)說(shuō)，根據(jù)自己要買(mǎi)的商品，準(zhǔn)備購(gòu)貨款，制訂購(gòu)貨計(jì)劃，進(jìn)行貨源市場(chǎng)調(diào)查和市場(chǎng)分析，查詢市場(chǎng)價(jià)格行情；如是進(jìn)口貿(mào)易，還要了解供貨方國(guó)家的貿(mào)易和關(guān)稅政策，充分利用互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)尋找滿意的商品和商家。對(duì)招標(biāo)方來(lái)說(shuō)，它應(yīng)該公布招標(biāo)信息，制訂標(biāo)書(shū)，在網(wǎng)絡(luò)招標(biāo)平臺(tái)上確定開(kāi)標(biāo)評(píng)標(biāo)方案。對(duì)銷(xiāo)售企業(yè)來(lái)說(shuō)，根據(jù)自己所銷(xiāo)售的商品，全面進(jìn)行市場(chǎng)調(diào)查和分析，了解產(chǎn)品銷(xiāo)售目標(biāo)國(guó)的貿(mào)易和關(guān)稅政策，制訂營(yíng)銷(xiāo)策略和銷(xiāo)售方案，建立網(wǎng)站，利用互聯(lián)網(wǎng)商品廣告，尋找貿(mào)易伙伴和交易機(jī)會(huì)，逐步擴(kuò)大貿(mào)易范圍和商品所占市場(chǎng)的份額。對(duì)拍賣(mài)方來(lái)說(shuō)，它應(yīng)該在拍賣(mài)網(wǎng)站登記注冊(cè)，明確拍賣(mài)條件、交貨方式，甚至還可要求將標(biāo)的物寄存在網(wǎng)站并進(jìn)行估價(jià)。
2、交易談判和簽訂合同
指買(mǎi)賣(mài)雙方對(duì)所有交易細(xì)節(jié)進(jìn)行談判，將雙方磋商的結(jié)果以書(shū)面文件形式和數(shù)據(jù)電文形式簽訂貿(mào)易合同，把雙方在交易中的權(quán)利與義務(wù)，以及對(duì)所購(gòu)買(mǎi)商品的種類、數(shù)量、價(jià)格、交貨地點(diǎn)、交貨期、交易方式和運(yùn)輸方式、違約和索賠等合同條款做出全面詳細(xì)的規(guī)定。合同雙方可以利用電子數(shù)據(jù)交換進(jìn)行簽約，并可以通過(guò)數(shù)字簽名等方式進(jìn)行確認(rèn)。在招投標(biāo)網(wǎng)站完成開(kāi)標(biāo)和評(píng)標(biāo)，通知中標(biāo)方與招標(biāo)方簽訂合同。在網(wǎng)上商店購(gòu)物，顧客要填寫(xiě)購(gòu)物訂單，確定付款方式，明確配送方式與送貨地點(diǎn)。
3、辦理交易進(jìn)行前的手續(xù)
指買(mǎi)賣(mài)雙方簽訂合同后到合同開(kāi)始履行之前辦理各種手續(xù)的過(guò)程，也是雙方貿(mào)易前的交易準(zhǔn)備過(guò)程。交易中要涉及到有關(guān)各方，如中介方、銀行金融機(jī)構(gòu)、海關(guān)系統(tǒng)、商檢系統(tǒng)、保險(xiǎn)公司、稅務(wù)系統(tǒng)、運(yùn)輸公司等，買(mǎi)賣(mài)雙方要利用電子數(shù)據(jù)交換與有關(guān)各方進(jìn)行各種電子票據(jù)和電子單證的交換、開(kāi)信用證，直到辦理完可以將所購(gòu)商品從賣(mài)方按合同規(guī)定開(kāi)始向買(mǎi)方發(fā)貨的一切手續(xù)為止。
4、交易合同的履行
從買(mǎi)賣(mài)雙方辦完所有各種手續(xù)之后開(kāi)始，賣(mài)方要根據(jù)訂單將生產(chǎn)任務(wù)下達(dá)到每個(gè)生產(chǎn)及原料采購(gòu)環(huán)節(jié)，組織生產(chǎn)、組貨備貨，然后將商品交付給運(yùn)輸公司包裝、起運(yùn)、發(fā)貨；銀行金融機(jī)構(gòu)也按照合同進(jìn)行貨款結(jié)算，出具相應(yīng)的銀行單據(jù)等，直到買(mǎi)方收到自己所購(gòu)商品，這就完成了整個(gè)交易過(guò)程。對(duì)于網(wǎng)絡(luò)零售和拍賣(mài)企業(yè)，網(wǎng)站要根據(jù)顧客的購(gòu)物訂單，通過(guò)配送中心將指定貨物送交客戶。
5、交易后的售后服務(wù)
指企業(yè)幫助客戶解決產(chǎn)品使用中的問(wèn)題，排除技術(shù)故障，提供技術(shù)支持，傳遞產(chǎn)品改進(jìn)或升級(jí)的信息，處理客戶對(duì)產(chǎn)品與服務(wù)的反饋信息。電子商務(wù)周期循環(huán)分析表明，電子商務(wù)活動(dòng)的多維結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)、體系框架、有效溝通及各環(huán)節(jié)等各有特點(diǎn)相互區(qū)別的，同時(shí)又相互聯(lián)系與相互依存的。首先，電子商務(wù)活動(dòng)的各環(huán)節(jié)構(gòu)成一個(gè)循環(huán)鏈，從某一經(jīng)貿(mào)活動(dòng)環(huán)節(jié)開(kāi)始，經(jīng)過(guò)各自的內(nèi)在運(yùn)動(dòng)，環(huán)環(huán)相扣，在完成各環(huán)節(jié)任務(wù)后，又回到原來(lái)的出發(fā)點(diǎn)，開(kāi)始新一輪循環(huán)。其次，電子商務(wù)活動(dòng)的各環(huán)節(jié)與多維結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)、體系框架、有效溝通間構(gòu)成一個(gè)相互依存的整體，多維結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)、體系框架與互聯(lián)網(wǎng)是電子商務(wù)周期循環(huán)的工具與基礎(chǔ)，電子商務(wù)的有效溝通與循環(huán)運(yùn)行的五環(huán)節(jié)是這個(gè)整體循環(huán)的內(nèi)容與核心。
作者單位：四川工程職業(yè)技術(shù)學(xué)院
參考文獻(xiàn)：
[1] Ravi Kalakota，Andrew B. WhinstonElectronic Commerce:A Manager’s Guide 陳雪美譯 清華大學(xué)出版社,2000 ,11~14.
第3篇：電子合同的構(gòu)成范文
一、企業(yè)為實(shí)施電子商務(wù)應(yīng)該發(fā)生的成本
企業(yè)為實(shí)施電子商務(wù)所應(yīng)該發(fā)生的成本是企業(yè)為建成、應(yīng)用和運(yùn)行電子商務(wù)系統(tǒng)所必須發(fā)生的成本。如果沒(méi)有這些成本支出，企業(yè)就無(wú)法實(shí)施電子商務(wù)或無(wú)法得到電子商務(wù)的好處。這些成本應(yīng)該包括：
l、電子商務(wù)的接入成本。這種成本是企業(yè)為建立電子商務(wù)系統(tǒng)所發(fā)生的成本，是對(duì)企業(yè)實(shí)施電子商務(wù)具有基礎(chǔ)意義的成本。這種成本一旦發(fā)生，就是一種沉沒(méi)成本，它不管后來(lái)方案如何變化，都是固定不變的。
2．購(gòu)置、維護(hù)硬件和軟件所發(fā)生的成本。企業(yè)實(shí)施電子商務(wù)必須具備一定的硬件如電子計(jì)算機(jī)、服務(wù)器、交換機(jī)和網(wǎng)絡(luò)等作為載體；也必須具備相關(guān)的電子商務(wù)軟件，才能完成其功能。硬件一般通過(guò)向電腦公司購(gòu)買(mǎi)即可。軟件可以購(gòu)買(mǎi)已經(jīng)成熟的商品軟件，也可委托其他單位或自己組織人員進(jìn)行針對(duì)自己的特點(diǎn)開(kāi)發(fā)。電子商務(wù)系統(tǒng)運(yùn)行以后，必須對(duì)硬件和軟件加以日常維護(hù)，才能保證其正常運(yùn)行。
現(xiàn)在電腦技術(shù)的更新?lián)Q代越來(lái)越快，企業(yè)配置的硬件設(shè)備很快就會(huì)過(guò)時(shí)，被新的、更多功能的、更快速度的、更強(qiáng)兼容性的硬件所代替。與此同時(shí)，電腦軟件的功能也越來(lái)越方便、越來(lái)越強(qiáng)大，遵循的標(biāo)準(zhǔn)越來(lái)越高。企業(yè)在信息系統(tǒng)路徑依賴的作用下，為了趕上時(shí)代的潮流，抓住稍縱即逝的商機(jī)，必須適時(shí)對(duì)電子商務(wù)系統(tǒng)進(jìn)行更新?lián)Q代。
3、系統(tǒng)人力資本的投入。實(shí)施電子商務(wù)系統(tǒng)以后，還必須配備相關(guān)的人員、建立相關(guān)的機(jī)構(gòu)，具體負(fù)責(zé)系統(tǒng)的日常運(yùn)行。這些人員在招聘的時(shí)候需要花費(fèi)選擇成本，進(jìn)入到企業(yè)后還要對(duì)其加以教育培訓(xùn)，需要支付其工資。
4．交易成本。企業(yè)在通過(guò)電子商務(wù)系統(tǒng)與其他企業(yè)發(fā)生商務(wù)活動(dòng)也需要發(fā)生成本，主要由三部分構(gòu)成：（1）為保證合同的有效性而在合同契約簽訂前發(fā)生的成本，如對(duì)對(duì)方的調(diào)研費(fèi)用；（2）企業(yè)簽訂合同的過(guò)程所發(fā)生的成本，如雙方討價(jià)還價(jià)、起草合同、協(xié)商合同條款和最后簽訂合同過(guò)程中所花費(fèi)的成本；（3）合同簽訂以后為監(jiān)督、實(shí)施合同而發(fā)生的成本。
5．電子商務(wù)系統(tǒng)的保護(hù)成本?，F(xiàn)在越來(lái)越多的企業(yè)建立了電子商務(wù)系統(tǒng)，企業(yè)間信息的共享程度也越來(lái)越高。但是企業(yè)為了保證自己的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，都有自己的專有技術(shù)和信息。專有技術(shù)和信息區(qū)別于非專有技術(shù)和信息的最大特點(diǎn)是具有排他性。公開(kāi)的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境為“商業(yè)間諜”和黑客等不法之徒竊取企業(yè)的機(jī)密提供了方便之門(mén)。因此，企業(yè)在建立自己的電子商務(wù)系統(tǒng)之后，必須建立專門(mén)的制度，專門(mén)的設(shè)備和軟件來(lái)防范系統(tǒng)中信息的被盜和泄密。系統(tǒng)的保密程度越高，相應(yīng)地花費(fèi)的成本也就越高。
二、企業(yè)實(shí)施電子商務(wù)應(yīng)避免發(fā)生的成本
以上是企業(yè)在建立和運(yùn)行電子商務(wù)系統(tǒng)的過(guò)程中所發(fā)生的成本，屬于直接發(fā)生的。但還有一些成本，它并不是明顯發(fā)生的，屬于間接成本。企業(yè)必須防止和避免這些間接成本的發(fā)生。
L、系統(tǒng)路徑依賴的負(fù)面成本。企業(yè)建立好電子商務(wù)系統(tǒng)后一般不會(huì)輕易改變，如果技術(shù)更新?lián)Q代，也只是沿著同類技術(shù)的路徑走下去。系統(tǒng)的路徑依賴對(duì)企業(yè)的正面作用，是有利于企業(yè)積累經(jīng)驗(yàn)，使企業(yè)在競(jìng)爭(zhēng)中取勝。但是系統(tǒng)的路徑依賴也具有負(fù)面效應(yīng)，就是不可避免的對(duì)新的、更有效的、類型不同原有系統(tǒng)的技術(shù)的抵制。這既不利于新的更有效的技術(shù)的引進(jìn)，也實(shí)際上是對(duì)新效率的一種自動(dòng)放棄。這是一種機(jī)會(huì)損失，構(gòu)成企業(yè)的一種間接成本。因?yàn)槿绻髽I(yè)的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手采用這種技術(shù)，就會(huì)具備更高的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。
2、操作技術(shù)不配套而發(fā)生的成本。不可否認(rèn)，我國(guó)企業(yè)的信息化進(jìn)程與信息技術(shù)水平良莠不齊，差距很大，甚至在同一個(gè)企業(yè)中也存在不同檔次的操作系統(tǒng)與管理方法混用的問(wèn)題。一些企業(yè)擁有相當(dāng)先進(jìn)的設(shè)備，但沒(méi)有采用與之配套的管理方法，使大量的工作仍然停留在手工方式上，這是我國(guó)企業(yè)與國(guó)外先進(jìn)企業(yè)差距的一個(gè)典型標(biāo)志。
企業(yè)在這種不配套的情況下，必然導(dǎo)致雙重付出：一是因?yàn)樘幚矸椒ㄔ?、落后，先進(jìn)的系統(tǒng)“掩埋”在陳舊的操作方式中，原先的投資成為沉沒(méi)成本；二是由于不同的處理方法造成的管理困難，以及由這種困難產(chǎn)生的額外的協(xié)調(diào)成本。
3、彌補(bǔ)信息流動(dòng)性陷阱的成本。信息的流動(dòng)性陷阱是信息供給與信息需求不對(duì)稱在企業(yè)的一種特殊反映。隨著現(xiàn)代信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，更多的信息流動(dòng)渠道開(kāi)通，信息的供給大大的增加了，由于缺乏有效的信息需求，出現(xiàn)了信息泛濫。這時(shí)如果企業(yè)沒(méi)有相應(yīng)的信息處理方法，就產(chǎn)生了信息流動(dòng)性陷阱：一方面企業(yè)強(qiáng)烈的市場(chǎng)信息需求面對(duì)的是大量泛濫的、不適用或無(wú)法采用的信息；另一方面，企業(yè)對(duì)市場(chǎng)和技術(shù)信息有比較強(qiáng)烈的需求意識(shí)，但由于信息消費(fèi)能力不足，影響需求意識(shí)轉(zhuǎn)化為切實(shí)的需求行動(dòng)。
三、企業(yè)實(shí)施電子商務(wù)成本的變化趨勢(shì)
隨著新技術(shù)的不斷出現(xiàn)，因特網(wǎng)發(fā)展的步伐越來(lái)越快，從而使企業(yè)實(shí)施電子商務(wù)的成本有以下變化趨勢(shì)：
1、現(xiàn)代企業(yè)的電子商務(wù)成本的絕對(duì)量有增大的趨勢(shì)。電子商務(wù)成本的絕對(duì)量有增大的趨勢(shì)是指在總量上電子商務(wù)成本比企業(yè)的其他成本增長(zhǎng)要快得多。這是因?yàn)殡S著實(shí)施電子商務(wù)企業(yè)的增多，從而產(chǎn)生規(guī)模效益，電子商務(wù)給企業(yè)帶來(lái)的效益越來(lái)越大，其成本收益率高于企業(yè)平均成本收益率，即電子商務(wù)成本總量的增大不會(huì)影響企業(yè)收益的提高，反而有助于企業(yè)效益的提高。
2、電子商務(wù)的硬件投入成本相對(duì)減少，軟件投入成本有增大的趨勢(shì)。由于技術(shù)的進(jìn)步，硬件的性能有不斷提高的趨勢(shì)，而其價(jià)格卻在不斷的下降。硬件投入成本相對(duì)減少的含義是：相對(duì)過(guò)去而言，硬件的投入絕對(duì)值是增加了，但相對(duì)軟件投入成本而言，不如軟件投入成本增加迅速。
軟件投入成本主要是指相關(guān)電子商務(wù)軟件及信息服務(wù)、信息交流、人員信息處理能力的培訓(xùn)等方面的成本?？蛻粼谂c企業(yè)進(jìn)行業(yè)務(wù)往來(lái)的時(shí)候，所接觸的是軟件，而硬件隱藏在背后。所以現(xiàn)在軟件是決定一個(gè)企業(yè)的電子商務(wù)系統(tǒng)是否有效的關(guān)鍵，其在電子商務(wù)系統(tǒng)的地位越來(lái)越高。其成本有增大的趨勢(shì)是指：不僅軟件投入成本的絕對(duì)量而且相對(duì)硬件來(lái)說(shuō)都有增大的趨勢(shì)。
3、糾正成本、保護(hù)成本和升級(jí)成本有增大的趨勢(shì)。在電子商務(wù)系統(tǒng)中糾正成本的支出可以防止信息泛濫、信息虛假，以求信息可靠、真實(shí)。企業(yè)在將外部的信息引入企業(yè)經(jīng)營(yíng)中，難免會(huì)發(fā)生變形，甚至錯(cuò)誤，這時(shí)就需要付出糾正成本?，F(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)上過(guò)量和虛假的信息越來(lái)越多，就需要企業(yè)加大糾正成本的支出。
現(xiàn)代企業(yè)間的競(jìng)爭(zhēng)越來(lái)越激烈，企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手總是千方百計(jì)地搜集甚至是盜竊企業(yè)的機(jī)密信息。為防止企業(yè)的機(jī)密信息被盜和泄密，企業(yè)必須強(qiáng)化電子商務(wù)系統(tǒng)的安全程度，相應(yīng)地必須增大安全成本的支出。
第4篇：電子合同的構(gòu)成范文
在電子信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)廣泛利用于各個(gè)領(lǐng)域的時(shí)期,電子商務(wù)蓬勃發(fā)展并深入地影響著人們的糊口方式,扭轉(zhuǎn)著人們的思惟模式。人們或者多或者少都有著網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售、網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物、網(wǎng)上虛擬貨泉交流、在線處理交易事務(wù)等閱歷,同時(shí)也閱歷著網(wǎng)絡(luò)維權(quán)的不容易與困惑,在呈現(xiàn)此類糾紛時(shí)常常要面臨更加繁雜的問(wèn)題。與《中華人民共以及國(guó)合同法》中傳統(tǒng)意義上買(mǎi)賣(mài)合同的交易方式不同,電子商務(wù)的展開(kāi)主要是借助于電子數(shù)據(jù)信息為載體,交易雙方之間達(dá)成合意,其實(shí)不需要書(shū)面合同加以情勢(shì)上的確認(rèn),即除了了電子數(shù)據(jù)資料以外,并沒(méi)有其他“物”的載體對(duì)于雙方權(quán)力義務(wù)內(nèi)容予以保存,以備如往后產(chǎn)生糾紛時(shí)有“據(jù)”可查。電子商務(wù)盡管借助了網(wǎng)絡(luò)信息數(shù)據(jù)的技術(shù)橋梁,但其本色上依然為買(mǎi)賣(mài)雙方的“交易”,沒(méi)法解脫傳統(tǒng)觀點(diǎn)中對(duì)于此類案件的認(rèn)知理念。因?yàn)槲覈?guó)現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)于電子商務(wù)交易領(lǐng)域內(nèi)的立法數(shù)量有限,缺少適應(yīng)現(xiàn)狀的電子商務(wù)立法對(duì)于相干事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)范,與之對(duì)于應(yīng)的其他部門(mén)法也其實(shí)不健全,因而呈現(xiàn)糾紛時(shí),裁判機(jī)關(guān)仍要以《中華人民共以及國(guó)合同》、《中華人民共以及國(guó)訴訟法》等法律法規(guī)為根據(jù)進(jìn)行審查,而上述法律法規(guī)可能是沿用數(shù)年,因?yàn)闀r(shí)期違景及技術(shù)前瞻性限制,并未斟酌到電子商務(wù)案件的立案、審理等程序的特殊性,無(wú)益于網(wǎng)絡(luò)維權(quán)行動(dòng)的進(jìn)展。
2、電子商務(wù)糾紛案件中難點(diǎn)問(wèn)題
(1)肯定電子商務(wù)交易主體存在障礙
《中華人民共以及國(guó)民事訴訟法》規(guī)定,當(dāng)事人的必需相符以下前提:1是原告是不是是與本案有直接厲害瓜葛的公民、法人以及其他組織;2是有明確的被告;3是有具體的訴訟要求以及事實(shí)、理由;4是屬于人民法院受理民事訴訟的規(guī)模以及受訴人民法院管轄。
鑒于上述法律規(guī)定,數(shù)量龐大的電子商務(wù)案件在進(jìn)入訴訟程序時(shí),面臨的重要問(wèn)題即為:如何認(rèn)定電子商務(wù)交易雙方主體,到法院立案確當(dāng)事人如何證明以虛擬網(wǎng)名或者昵稱的真實(shí)身份,證明在網(wǎng)絡(luò)中進(jìn)行的虛擬交易在客觀世界真實(shí)產(chǎn)生?實(shí)務(wù)操作中,因?yàn)檫M(jìn)行電子商務(wù)交易的雙方當(dāng)事人沒(méi)有書(shū)面合同以文字情勢(shì)記載的交易主體,更沒(méi)有交易雙方的簽字捺印及蓋章,因而判斷者所主意的“原告”與“被告”是不是是適格主體成為較大難點(diǎn),而分析這1難點(diǎn),應(yīng)從電子商務(wù)自身特質(zhì)動(dòng)身進(jìn)行思考。
電子商務(wù)交易雙方所根據(jù)的“數(shù)據(jù)電文”主要通過(guò)由電子手腕、光學(xué)手腕或者相似手腕生成、貯存或者傳遞的信息,這些手腕包含但不限于電子數(shù)據(jù)交流(EDI)、電子郵件、電報(bào)、電傳或者傳真,盡管EDI擁有高速便捷不容易受干擾的優(yōu)勢(shì),但同時(shí)因僅能在不同電子計(jì)算機(jī)之間通過(guò)某種商定或者通用標(biāo)準(zhǔn)來(lái)規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子傳輸,不能肯定交易端口操作節(jié)制主體的特定性。當(dāng)鼠標(biāo)點(diǎn)擊“確認(rèn)”時(shí),數(shù)據(jù)電文的“發(fā)端人”或者“收端人”多是交易方本人,也多是其拜托人、中間人、親朋好友或者其他通過(guò)正當(dāng)或者非正當(dāng)渠道獲知其計(jì)算秘要碼或者交易通告口令的人,是不是相干數(shù)據(jù)1經(jīng)發(fā)送或者貯存的,即代表本人的真實(shí)意思表示?交易的1方需在未見(jiàn)面的情況下對(duì)于另外一方的身份情況進(jìn)行確認(rèn),除了了依托技術(shù)的進(jìn)步外,還需法律的參與。我國(guó)法律并無(wú)就電子商務(wù)糾紛案件交易各方主體的認(rèn)定開(kāi)拓專門(mén)的通道,在普通的民商事糾紛中判斷訴訟主體問(wèn)題時(shí),主要還是根據(jù)易于從表面上審查的書(shū)面合同、協(xié)定、有據(jù)可查的傳真或者電報(bào)等,而在電子商務(wù)案件中,網(wǎng)絡(luò)簽名及沒(méi)法核查真實(shí)性的名稱,是這成為電子商務(wù)糾紛案件進(jìn)入訴訟程序的首道障礙。
(2)電子商務(wù)合同的法律效率認(rèn)定存在難點(diǎn)
在處理電子商務(wù)案件時(shí),另外一個(gè)首要的難點(diǎn)問(wèn)題是對(duì)于電子商務(wù)合同的效率的認(rèn)定。世界各國(guó)對(duì)于由此發(fā)生的電子商務(wù)糾紛都進(jìn)行了深刻鉆研,上世紀(jì)910年代,為應(yīng)答世界規(guī)模內(nèi)電子商務(wù)急速增長(zhǎng)的現(xiàn)狀,迫于各國(guó)對(duì)于電子數(shù)據(jù)交流規(guī)則統(tǒng)1規(guī)則出臺(tái)的急切需求,聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)斟酌制訂在世界規(guī)模內(nèi)通用的EDI,即統(tǒng)1規(guī)則的電子數(shù)據(jù)方面的法律。通過(guò)大量考察及審議工作,相干機(jī)構(gòu)終究制訂了電子商務(wù)領(lǐng)域第1部法律規(guī)范,即聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商務(wù)示范法》。該《示范法》第五條關(guān)于數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn)相干內(nèi)容中,對(duì)于以電子數(shù)據(jù)情勢(shì)締約的合同效率性作如下規(guī)定:“不患上僅僅以某項(xiàng)信息采取數(shù)據(jù)電文情勢(shì)為理由而否定其法律效率、有效性或者可執(zhí)行性?！边@1規(guī)定確認(rèn)了合法情勢(shì)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)效率,《示范法》隨后的幾條對(duì)于電子數(shù)據(jù)電文的證據(jù)效率進(jìn)行了規(guī)定,即通電子數(shù)據(jù)可獲取的信息可以作為認(rèn)定合同的根據(jù)。我國(guó)《合同法》中也規(guī)定,合同的成立需經(jīng)要約、許諾等進(jìn)程表達(dá)訂立合同的意愿,尤其注明了采取數(shù)據(jù)電文情勢(shì)訂立的合同,數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時(shí)間為要約達(dá)到時(shí)間。但在電子交易實(shí)際操作中,上述法規(guī)在具體利用中仍存在過(guò)于抽象及操作性不強(qiáng)的問(wèn)題,實(shí)務(wù)中影響電子數(shù)據(jù)電文作為合同根據(jù)的因素仍存在。比如,合同簽署人在定立合同時(shí)對(duì)于電子數(shù)據(jù)內(nèi)容的認(rèn)可這1條件如何解決、訂立電子商務(wù)合同所根據(jù)的路徑正當(dāng)性是不是成立、交易雙方促成契約達(dá)成意向的所采用的法子是不是恰當(dāng)?shù)?系列問(wèn)題都需要斟酌。因各方當(dāng)事人對(duì)于計(jì)算機(jī)內(nèi)部系統(tǒng)操作及信息傳遞路徑的了解其實(shí)不專業(yè),僅是通過(guò)借助電子網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)供應(yīng)商所提供的平臺(tái),必需借助于別人的技術(shù)支撐才能達(dá)成協(xié)定交易的合意,因而電子商務(wù)交易的構(gòu)成還包含諸多網(wǎng)絡(luò)頁(yè)面上沒(méi)法看到的“隱秘工程”。盡管電子數(shù)據(jù)電文構(gòu)成的合同表面上僅有買(mǎi)賣(mài)雙方,但實(shí)際促成合同訂立的有3方乃至多方,咱們看到只是在顯示界面體現(xiàn)的“演員”,而實(shí)際上促成電子交易完成的“導(dǎo)演”、“工作人員”等職能可能更加首要,各方的介入缺1不可,各環(huán)節(jié)調(diào)和1致方可以使電子商務(wù)模式交易順利進(jìn)行?！懊恳?筆電子商務(wù)交易的進(jìn)行,都必需以多重法律瓜葛的存在為條件,這是傳統(tǒng)口頭或者紙面前提下所沒(méi)有的”。正由于如斯,因?yàn)樵趯I(yè)技術(shù)上的不可控性,交易主體不能保證達(dá)到對(duì)于方的數(shù)據(jù)電文不被增減或者刪改,不能保證歹意軟件及病毒的入侵致使交易信息的失實(shí),在此情況下成立的交易是不是合法有效?非交易雙方可控致
使數(shù)據(jù)內(nèi)容產(chǎn)生變化,無(wú)責(zé)1方是不是必需為達(dá)到對(duì)于方的數(shù)據(jù)電文內(nèi)容負(fù)責(zé)?在目前有關(guān)電子商務(wù)合同效率認(rèn)定這1領(lǐng)域還沒(méi)有有效、廣泛的認(rèn)定法子。 (3)電子商務(wù)合同案件背約責(zé)任認(rèn)定存在難點(diǎn) 背約責(zé)任是合同當(dāng)事人因背反合同義務(wù)而應(yīng)承當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任,包括法定義務(wù)及商定義務(wù)。傳統(tǒng)交易模式中,背約責(zé)任主體的肯定擁有相對(duì)于性,背約責(zé)任的認(rèn)定擁有肯定性,即便因?yàn)榈?方緣由造成實(shí)行不當(dāng)仍應(yīng)由其對(duì)于應(yīng)的合同1方當(dāng)事人承當(dāng)責(zé)任,其歸責(zé)原則為錯(cuò)誤責(zé)任及責(zé)任法定原則,只有在呈現(xiàn)不可抗力、公道消耗及債權(quán)人錯(cuò)誤時(shí)背約方才可免責(zé),而背約責(zé)任的承當(dāng)法子在合同中也有明確的商定。因而,在有紙質(zhì)載體的普通交易違景下,背約責(zé)任的處理其實(shí)不是難點(diǎn)問(wèn)題。
但在電子商務(wù)交易違景下,買(mǎi)賣(mài)雙方需經(jīng)由網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)交易平臺(tái)方能將各自的意思表示通過(guò)數(shù)據(jù)交流方式確立,因而交易平臺(tái)供應(yīng)商實(shí)際上也介入到合同的訂立進(jìn)程中,并且起到相當(dāng)首要的作用,不但是“介紹者”、“翻譯者”、“信息傳遞員”,更是“促成者”。交易平臺(tái)供應(yīng)商與電子商務(wù)合同買(mǎi)賣(mài)雙方之間也構(gòu)成了《合同法》中規(guī)定的居間合同瓜葛,其自身盡管不介入電子交易合同內(nèi)容,僅是促成合同成立,收取必定的傭金。但若平臺(tái)供應(yīng)商沒(méi)有嚴(yán)格遵照法律規(guī)定的居間人義務(wù),因故意或者重大差錯(cuò)使數(shù)據(jù)電文的生成或者傳遞悖離了交易雙方的真實(shí)用意,致使交易失實(shí),1方是不是有權(quán)根據(jù)不實(shí)的合同向另外一方主意背約責(zé)任,仍是仍應(yīng)按構(gòu)成的契約向?qū)τ诜匠挟?dāng)背約責(zé)任,再斟酌向平臺(tái)供應(yīng)追究責(zé)任?
3、電子商務(wù)交易糾紛疑問(wèn)問(wèn)題的破解思路
針對(duì)于電子商務(wù)交易中存在的上述問(wèn)題,筆者試從下列幾個(gè)方面提出破解思路,以期對(duì)于解決電子交易案件的系列問(wèn)題有所匡助:
(1)電子商務(wù)立法宏觀原則層面
加大同等、自愿、契約自由等民法基本原則在電子商務(wù)糾紛案件中的貫徹力度,提高交易雙方的誠(chéng)實(shí)信譽(yù)度,將傳統(tǒng)部門(mén)法的某些規(guī)則等同地移植到電子商務(wù)領(lǐng)域,以到達(dá)他山之石,可以攻玉的目的。因?yàn)榻灰纂p方是在互不了解、互不見(jiàn)面的情況下依據(jù)對(duì)于方提供的交易信息進(jìn)行分析,是作為數(shù)據(jù)電文的創(chuàng)制人與接管人在數(shù)據(jù)電文的傳遞進(jìn)程中,依據(jù)自己的意愿進(jìn)行操作,因而相對(duì)于于其他情勢(shì)的交易言,擁有更大的風(fēng)險(xiǎn)性以及不可控性,交易的1方乃至不能肯定其收到的數(shù)據(jù)電文是不是是對(duì)于方的真實(shí)愿意。試想,在1個(gè)在很高程度上依托各方信任樹(shù)立的電子交易市場(chǎng)中,如果在交易進(jìn)程中充溢了欺詐、損害社會(huì)公共及別人合法權(quán)益等不法行動(dòng),會(huì)給市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)乃至社會(huì)發(fā)展帶來(lái)不利影響。因而,在應(yīng)用更高效技術(shù)手腕與重視獲取更高經(jīng)濟(jì)效益同時(shí),電子商務(wù)糾紛交易大環(huán)境更應(yīng)采用比傳統(tǒng)交易方式更加嚴(yán)格的自律體制,在訂立電子商務(wù)合同時(shí)對(duì)于以自己有效名義發(fā)出的郵件及網(wǎng)頁(yè)信息等方式作為的要約及許諾沒(méi)法定緣由不患上持否認(rèn)態(tài)度,以規(guī)范電子商務(wù)市場(chǎng)交易的秩序,創(chuàng)造更加優(yōu)良的電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)氛圍。
(2)電子信息技術(shù)支撐層面
晉升計(jì)算機(jī)信息技術(shù)層面的支撐力度,樹(shù)立與之相配套的行之有效的電子技術(shù)領(lǐng)域法律法規(guī)對(duì)于交易行動(dòng)加以規(guī)范,同時(shí)注意保存電子技術(shù)領(lǐng)域及立法領(lǐng)域發(fā)展的彈性空間。為了解決電子商務(wù)交易主體真實(shí)性、特定性、獨(dú)一性這1問(wèn)題,包含我國(guó)在內(nèi),世界各國(guó)紛紜采用了各方技術(shù)方式對(duì)于交易主體的身份加以認(rèn)定,比如動(dòng)態(tài)通行口令、加密鑰、指紋語(yǔ)音辨認(rèn)系統(tǒng)等,對(duì)于觸及網(wǎng)絡(luò)安全管理、信息數(shù)據(jù)存取節(jié)制、防火墻及防病毒維護(hù)有效地避免主體身份失竊的情況。我國(guó)于二00五年頒布施行的《電子簽名法》中肯定了可靠電子簽名的幾情景式,包含屬于電子簽名人專有、簽署時(shí)電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人節(jié)制、簽署后對(duì)于電子簽名的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)、簽署后對(duì)于數(shù)據(jù)電文內(nèi)容以及情勢(shì)的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)及當(dāng)事人選擇使用相符其商定的可靠前提的電子簽名,同時(shí)確認(rèn)了可靠的電子簽名與手寫(xiě)簽名或者者蓋章?lián)碛衅降鹊姆尚?。在世界?guī)模內(nèi),早在上世紀(jì)910年代聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)在第二九屆會(huì)議上,早已經(jīng)將有關(guān)電子簽署以及證明機(jī)構(gòu)相干事項(xiàng)納入審議議程,并支配工作小組就電子商務(wù)交易所需電子簽署統(tǒng)1身份規(guī)則征求各成員國(guó)態(tài)度,據(jù)此制作出《關(guān)于電子簽署的統(tǒng)1規(guī)則草案》,提出了僅使用情勢(shì)上相對(duì)于安全的方式法子患上出的電子簽名能夠比普通的電子簽名提供更為可依賴的信任度是不是可行等問(wèn)題,同時(shí)為了促進(jìn)在不同國(guó)家之間進(jìn)行電子商務(wù)交易的便利性,現(xiàn)階段關(guān)于樹(shù)立世界規(guī)模內(nèi)統(tǒng)1的電子商務(wù)交易認(rèn)證中心的假想最遭到關(guān)注。通過(guò)這1機(jī)構(gòu)的設(shè)置,可從源頭上解決上述種種問(wèn)題,包含交易主體準(zhǔn)入軌制的樹(shù)立、交易主體簽章的誰(shuí)、交易秩序的規(guī)范、交易安全的保障等方面均有了統(tǒng)1的節(jié)制模式,交易當(dāng)事人方通過(guò)該機(jī)構(gòu)獲取的信息及從事的具體行動(dòng)均視為客觀有效、真實(shí)意思表示,只要交易雙方按認(rèn)證機(jī)構(gòu)制訂的統(tǒng)1操作流程進(jìn)行商務(wù)業(yè)務(wù)處理,1旦呈現(xiàn)交易對(duì)于方主體資質(zhì)信息不實(shí)或者業(yè)務(wù)內(nèi)容相干的電子數(shù)據(jù)終端傳遞有誤等情況,守約1方當(dāng)事人只須證明自己行動(dòng)的正當(dāng)程序性便可免責(zé),同時(shí)由認(rèn)證中心對(duì)于其提供的信息資源及技術(shù)操作的正當(dāng)性進(jìn)行核對(duì),這樣可以極大地解決交易雙方的后顧之憂。同時(shí),咱們也應(yīng)清楚地認(rèn)識(shí)到,因電子商務(wù)交易所依賴的計(jì)算機(jī)信息技術(shù)處于高速發(fā)展?fàn)顩r,在設(shè)置有關(guān)統(tǒng)1認(rèn)證體系的構(gòu)想時(shí),應(yīng)斟酌相干規(guī)定的技術(shù)拓展空間及更新速度,為電子商務(wù)信息技術(shù)的發(fā)展留下足夠的彈性空間,同時(shí)也維持了相干技術(shù)發(fā)展的延續(xù)性與不亂性。
(3)電子商務(wù)法律立法技術(shù)層面
打破對(duì)于電子商務(wù)問(wèn)題的處理在不同地域規(guī)定不同的限制,在全國(guó)規(guī)模樹(shù)立統(tǒng)1標(biāo)準(zhǔn)的電子交易程序法,同時(shí)鑒戒世界規(guī)模內(nèi)先進(jìn)電子商務(wù)交易法,提高我國(guó)電子商務(wù)相干法律的科學(xué)性、前瞻性。從本色上看,電子商務(wù)的順利展開(kāi)依賴于電子計(jì)算機(jī)技術(shù)的不斷發(fā)展,因而與其他類型的交易相比,電子商務(wù)交易更擁有技術(shù)性、程序性特征。因我國(guó)不同省市之間技術(shù)發(fā)展不平衡,對(duì)于計(jì)算機(jī)信息技術(shù)投入的程度也不同,造成電子商務(wù)交易雙方所處的技術(shù)環(huán)境存在巨大差別,與此同時(shí)新的交易情勢(shì)不斷增添,如近期互聯(lián)網(wǎng)金融的突然升溫,都給電子交易增添了新的籌馬,只有制訂在全國(guó)規(guī)模合用的樹(shù)立統(tǒng)1、高效、的電子交易法律,才能使命交易雙方真正處于同等的技術(shù)支撐平臺(tái)當(dāng)中,保障交易流動(dòng)公平公正的基礎(chǔ)。綜觀在世界規(guī)模內(nèi)的電子立法,其他國(guó)家對(duì)于電子商務(wù)交易的立法鉆研早已經(jīng)進(jìn)行多時(shí),如美國(guó)、德國(guó)、新加坡、印度、馬來(lái)西亞等,都已經(jīng)對(duì)于電子交易立法投入諸多精力。其中美國(guó)有關(guān)電子商務(wù)方面的立法走在世界前列,制訂了《統(tǒng)1電子交易法》,對(duì)于通過(guò)電子信息技術(shù)進(jìn)行的信息服務(wù)、數(shù)據(jù)同享等多項(xiàng)交易進(jìn)行了立法調(diào)劑,有力地規(guī)范了電子商務(wù)交易市場(chǎng)秩序。而我國(guó)電子商務(wù)因?yàn)榕d起的時(shí)間較晚,相干立法鉆研因?yàn)槠鸩酵?注重程度不高,目前我國(guó)觸及電子商務(wù)領(lǐng)域的立法只有《中華人民共以及國(guó)電子簽名法》,對(duì)于于電子交易進(jìn)程中的簽名準(zhǔn)入進(jìn)行了規(guī)定,而對(duì)于其他諸如交易流程、交易規(guī)則等問(wèn)題則缺乏具體的立法。鑒于這1現(xiàn)狀,有關(guān)電子商務(wù)交易的立法就更需具備包容性以及吸納性,在技術(shù)層面充沛斟酌法律移的因素,可以鑒戒其他國(guó)家先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)以及立法方式為我所用,結(jié)合我國(guó)電子商務(wù)交易的特色制訂專門(mén)的法律規(guī)定,從而完美我國(guó)的電子商務(wù)立法軌制。 (4)電子商務(wù)數(shù)據(jù)電文證據(jù)認(rèn)可度層面
提高數(shù)據(jù)電文證據(jù)在電子商務(wù)交易糾紛中的證明效率認(rèn)可度,賦與其與書(shū)證、物證等在普通民商事糾紛中平等的功能效能。《民訴法》有關(guān)證據(jù)內(nèi)容部份規(guī)定,電子數(shù)據(jù)與其他書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料、證人證言、鑒定意見(jiàn)等證據(jù)均為我國(guó)法律認(rèn)可的有效證據(jù),但在司法實(shí)務(wù)中手機(jī)短信、電子郵件、QQ留言等情勢(shì)的證據(jù),除了當(dāng)事人沒(méi)有異議以外,能被法庭采信的電子數(shù)據(jù)電文情勢(shì)的證據(jù)相比書(shū)面證據(jù)、物證等證據(jù)是少之又少?，F(xiàn)階段有關(guān)電子數(shù)據(jù)電文情勢(shì)證據(jù)效率認(rèn)定方面的法律法規(guī)數(shù)量不多,《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法》第五條已經(jīng)規(guī)定不患上僅僅以某項(xiàng)信息采取數(shù)據(jù)電文情勢(shì)為理由而否定其法律效率、有效性或者可執(zhí)行性,第六⑻條詳細(xì)地描寫(xiě)了數(shù)據(jù)電文作為有效證據(jù)所應(yīng)具備的法律前提,第九條則更進(jìn)1步地論述了數(shù)據(jù)電文的可接受以及證據(jù)力?！吨腥A人民共以及國(guó)電子簽名法》中也對(duì)于電子簽名的有效性加以規(guī)定,以法律情勢(shì)對(duì)于數(shù)據(jù)電文證據(jù)的證據(jù)效率予以肯定。我國(guó)在加強(qiáng)對(duì)于電子商務(wù)的立法模式、施展民法的基本原則方面
第5篇：電子合同的構(gòu)成范文
【關(guān)鍵詞】第三方支付機(jī)構(gòu)；沉淀資金；法律監(jiān)管
一、問(wèn)題的提出
伴隨著社會(huì)生產(chǎn)的電子化，1996年美國(guó)產(chǎn)生了第三方電子支付。盡管我國(guó)的第一家第三方支付公司產(chǎn)生于1998年，但是直至2004年12月，我國(guó)的第三方支付平臺(tái)才真正進(jìn)入快速發(fā)展階段。所謂第三方電子支付，是指第三方支付機(jī)構(gòu)運(yùn)用計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)等技術(shù)，將電子商務(wù)交易的買(mǎi)方、賣(mài)方以及商業(yè)銀行連接起來(lái)，為交易雙方的在線交易提供資金的在線支付、清算和統(tǒng)計(jì)等服務(wù)，實(shí)現(xiàn)電子商務(wù)與金融的緊密協(xié)同。一直以來(lái)，網(wǎng)上支付的安全性以及信用問(wèn)題都是影響電子商務(wù)發(fā)展的重要因素，由第三方在線支付企業(yè)為電子商務(wù)交易雙方提供資金代收代付的中介服務(wù)，有效地解決了這一問(wèn)題，使電子商務(wù)的發(fā)展進(jìn)入了一個(gè)全新的階段。
盡管第三方支付的應(yīng)用極大促進(jìn)了電子商務(wù)的發(fā)展，在其廣泛應(yīng)用過(guò)程中也出現(xiàn)了許多問(wèn)題。支付機(jī)構(gòu)涉及的信用卡套現(xiàn)、洗錢(qián)、沉淀資金的問(wèn)題長(zhǎng)期以來(lái)受到詬病，對(duì)于前二者而言，相關(guān)監(jiān)管機(jī)關(guān)協(xié)同第三方支付平臺(tái)和銀行在制度層面對(duì)此進(jìn)行了一定規(guī)制，并已經(jīng)取得一定成效。但是對(duì)于沉淀資金的運(yùn)用和監(jiān)管問(wèn)題卻一直未能得到行之有效的解決。沉淀資金涉及的問(wèn)題當(dāng)屬財(cái)產(chǎn)法上的問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)通過(guò)法律法規(guī)規(guī)定實(shí)行統(tǒng)一監(jiān)管。巨額沉淀資金是如何形成的？消費(fèi)者和第三方支付企業(yè)之間構(gòu)成何種法律關(guān)系？消費(fèi)者的資金劃轉(zhuǎn)行為是否導(dǎo)致該資金所有權(quán)的轉(zhuǎn)移？第三方支付機(jī)構(gòu)能否使用沉淀資金？同時(shí)，該部分巨額沉淀資金所形成的利息收入應(yīng)當(dāng)歸屬于消費(fèi)者還是第三方支付機(jī)構(gòu)？如何對(duì)沉淀資金以及其孳息進(jìn)行有效管理和監(jiān)控？只有盡快對(duì)這些問(wèn)題進(jìn)行討論和研究，并充分平衡法律公平和交易效率，才能在保障消費(fèi)者資金安全的同時(shí)，將沉淀資金的效用發(fā)揮到最大化。
二、第三方支付機(jī)構(gòu)沉淀資金的成因分析
對(duì)于第三方支付機(jī)構(gòu)的沉淀資金的定義，法律上并沒(méi)有明確的界定?！吨Ц稒C(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》中，將這部分資金稱為客戶備付金。第三方支付機(jī)構(gòu)通過(guò)在交易買(mǎi)方和買(mǎi)方之間設(shè)立過(guò)渡性賬戶的方式，是電子商務(wù)交易中的應(yīng)收和應(yīng)付款項(xiàng)在其平臺(tái)上產(chǎn)生可控性停頓，在買(mǎi)賣(mài)雙方達(dá)成一致的意思表示之后再行決定資金的去留。這種“信用擔(dān)保，二次結(jié)算”的模式，使第三方支付機(jī)構(gòu)的賬戶上產(chǎn)生大量的沉淀資金。對(duì)于該沉淀資金的形成原因，主要有在途資金和支付工具吸存資金兩種。
（一）在途資金
第三方支付機(jī)構(gòu)的在途資金的形成是“二次結(jié)算”模式的必然結(jié)果。在該模式下，消費(fèi)者在網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物平臺(tái)中提交訂單后與商品銷(xiāo)售方達(dá)成交易并進(jìn)入付款環(huán)節(jié)。在消費(fèi)者付款時(shí)，并未將貨款直接匯入銷(xiāo)售者賬戶，而是將款項(xiàng)匯入第三方支付機(jī)構(gòu)的安全賬戶中，只有在消費(fèi)者收到商品并向第三方支付機(jī)構(gòu)發(fā)出劃轉(zhuǎn)款項(xiàng)的通知后，第三方支付機(jī)構(gòu)才將貨款從其安全賬戶中匯入至銷(xiāo)售者賬戶中。在這一流程中，消費(fèi)者將資金轉(zhuǎn)入第三方支付機(jī)構(gòu)的安全賬戶與第三方支付機(jī)構(gòu)將資金匯入至賣(mài)方賬戶之間存在時(shí)間差，即在途時(shí)間，在途時(shí)間越長(zhǎng)，則在途資金積累越多。第三方支付機(jī)構(gòu)為保障線上交易的安全而采用“二次結(jié)算”的模式，必然導(dǎo)致資金在支付機(jī)構(gòu)中停留而產(chǎn)生在途資金，在途資金是沉淀資金形成的最主要的原因。
（二）支付工具吸收存款
除消費(fèi)者在完成交易過(guò)程中將貨款匯入第三方支付平臺(tái)外，第三方支付機(jī)構(gòu)也會(huì)為消費(fèi)者提供賬戶充值服務(wù)，以便消費(fèi)者在未來(lái)的交易中能夠快速便捷地完成支付。這部分吸存資金是第三方支付機(jī)構(gòu)沉淀資金的另一重要來(lái)源。
隨著電子商務(wù)的飛速發(fā)展，我國(guó)第三方支付交易規(guī)模亦發(fā)展迅速。研究數(shù)據(jù)顯示，2014年我國(guó)第三方互聯(lián)網(wǎng)支付交易規(guī)模達(dá)到80767億元，預(yù)計(jì)2018年交易規(guī)模將超過(guò)20萬(wàn)億元。1以支付寶為例，截至2014年3月31日，支付寶的總支付金額達(dá)到了6230億美元，約合38720億元人民幣，日均支付量達(dá)到106億元人民幣。假設(shè)按照7天的交易周期計(jì)算，由此產(chǎn)生的沉淀資金將超過(guò)700億元。如此大量的資金，其權(quán)利歸屬和利息收入自然會(huì)引起各方的高度關(guān)注。因此，厘清第三方支付機(jī)構(gòu)沉淀資金及其利息的歸屬，并對(duì)其進(jìn)行有效監(jiān)管已經(jīng)成為當(dāng)下亟待解決的問(wèn)題。
三、沉淀資金及其利息的法律權(quán)屬
關(guān)于沉淀資金及其孳息的法律歸屬，我國(guó)目前的法律并未進(jìn)行直接的明確規(guī)定，學(xué)術(shù)上也存在一定爭(zhēng)議。《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》中對(duì)于客戶備付金的法律歸屬進(jìn)行了明確規(guī)定。管理辦法指出，消費(fèi)者為完成電子商務(wù)交易將資金匯入第三方支付機(jī)構(gòu)安全賬戶的行為，并不會(huì)導(dǎo)致資金所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，第三方支付機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)未經(jīng)用戶的同意而擅自處分該資金。盡管該管理辦法對(duì)于客戶備付金本身的權(quán)屬進(jìn)行了規(guī)定，但是對(duì)于這筆資金所產(chǎn)生的利息的法律權(quán)屬問(wèn)題，管理辦法并沒(méi)有進(jìn)行明確規(guī)定。
對(duì)于第三方支付機(jī)構(gòu)的客戶備付金的利息權(quán)屬，《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法（征求意見(jiàn)稿）》對(duì)此進(jìn)行了規(guī)定。依據(jù)該意見(jiàn)稿中的風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金制度的相關(guān)規(guī)定，客戶備付金產(chǎn)生的利息“可以劃撥給第三方支付機(jī)構(gòu)所有”，然而該規(guī)定在理論上并不合理。依據(jù)前述管理辦法，客戶備付金的所有權(quán)當(dāng)屬消費(fèi)者所有，根據(jù)民法原理，該客戶備付金產(chǎn)生的利息同樣應(yīng)當(dāng)屬于消費(fèi)者所有，這就與存管辦法意見(jiàn)稿的規(guī)定存在矛盾之處。而在其后正式頒布的《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》中回避了這一問(wèn)題，對(duì)于客戶備付金利息所有權(quán)歸屬并未進(jìn)行明確規(guī)定。正如前文所述，沉淀資金的主要成因是消費(fèi)者使用第三方支付平臺(tái)進(jìn)行付款過(guò)程中的在途資金，因此明確消費(fèi)者與第三方支付機(jī)構(gòu)之間的法律關(guān)系是確定沉淀資金權(quán)屬的前提。
（一）消費(fèi)者與第三方支付機(jī)構(gòu)之間的法律關(guān)系
對(duì)于消費(fèi)者與第三方支付機(jī)構(gòu)之間形成的是何種法律關(guān)系，筆者認(rèn)為，依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，一方面消費(fèi)者將其資金劃轉(zhuǎn)至第三方支付機(jī)構(gòu)的安全賬戶的行為，二者之間構(gòu)成保管合同關(guān)系；另一方面，當(dāng)消費(fèi)者確認(rèn)收貨并向第三方支付機(jī)構(gòu)發(fā)出確認(rèn)付款的通知后，第三方支付機(jī)構(gòu)將該筆資金匯入銷(xiāo)售者賬戶時(shí)，消費(fèi)者與第三方支付機(jī)構(gòu)之間構(gòu)成委托合同關(guān)系。以支付寶為例，在支付寶和消費(fèi)者簽訂的服務(wù)協(xié)議中，支付寶公司明確指出其為用戶提供的是“貸款代收代付的中介服務(wù)”。一方面，支付寶對(duì)用戶向賬戶中充值的款項(xiàng)進(jìn)行保管，另一方面支付寶公司依據(jù)用戶委托，為用戶提供代為收取款項(xiàng)以及代為支付款項(xiàng)的服務(wù)。
保管合同是實(shí)踐合同，當(dāng)用戶將資金劃轉(zhuǎn)至第三方支付機(jī)構(gòu)的安全賬戶中時(shí)保管合同成立。因?yàn)樵摫９芎贤臉?biāo)的物是貨幣資金，標(biāo)的物在性質(zhì)上屬于種類物，因此用戶與第三方支付機(jī)構(gòu)之間形成的資金保管合同屬于以種類物為標(biāo)的的保管合同，即消費(fèi)保管合同。
（二）沉淀資金及其利息的法律權(quán)屬
誠(chéng)如前文所述，第三方支付機(jī)構(gòu)與用戶之間形成的是資金的保管合同關(guān)系以及代為收付款項(xiàng)的委托合同關(guān)系，基于此筆者認(rèn)為，由網(wǎng)絡(luò)用戶電子商務(wù)交易過(guò)程中的在途資金以及用戶向賬戶充值形成的吸存資金構(gòu)成的沉淀資金，不能認(rèn)定為第三方支付機(jī)構(gòu)的資金，而是由其代用戶保管的款項(xiàng)，沉淀資金在法律權(quán)屬上應(yīng)歸于用戶所有。以支付寶公司等為例，在實(shí)踐中，第三方支付機(jī)構(gòu)通常通過(guò)單獨(dú)的托管賬戶來(lái)存放這部分資金，并與自身營(yíng)運(yùn)資金賬戶嚴(yán)格區(qū)分。
在確認(rèn)沉淀資金的法律權(quán)屬的基礎(chǔ)上，依據(jù)民法原理即可確認(rèn)沉淀資金利息收入的所有權(quán)。該部分利息收益在法律性質(zhì)上系沉淀資金產(chǎn)生的法定孳息，我國(guó)《物權(quán)法》第116條對(duì)孳息的歸屬進(jìn)行了規(guī)定，沉淀資金產(chǎn)生的孳息應(yīng)當(dāng)歸原物的所有人，即用戶所有。同時(shí)，因用戶與第三方支付機(jī)構(gòu)之間形成的是資金的保管合同關(guān)系，依據(jù)《合同法》關(guān)于保管合同的相關(guān)規(guī)定，保管人在返還保管物時(shí)應(yīng)一并返還保管期間產(chǎn)生的孳息。綜上，筆者認(rèn)為在理論上第三方支付機(jī)構(gòu)的沉淀資金產(chǎn)生的利息應(yīng)當(dāng)歸于消費(fèi)者所有。
盡管沉淀資金的利息收入所有權(quán)歸第三方支付平臺(tái)用戶所有符合民法原理和交易習(xí)慣，然而在實(shí)務(wù)中將該部分利息收入分配給用戶卻存在許多問(wèn)題。這是因?yàn)殡m然第三方支付機(jī)構(gòu)的安全賬戶上沉淀資金數(shù)額巨大，由此產(chǎn)生的利息收入數(shù)額也不容忽視，但是由于第三方支付機(jī)構(gòu)用戶數(shù)量巨大，若將沉淀資金的利息收入逐一分配給用戶，每一位用戶實(shí)際能夠分配到的利息收入?yún)s很小，甚至是微不足道。如果要求第三方支付機(jī)構(gòu)對(duì)如此逐一返還的話，其操作成本可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)利息收入本身。
四、第三方支付機(jī)構(gòu)沉淀資金的監(jiān)管
沉淀資金形成于消費(fèi)者通過(guò)第三方支付機(jī)構(gòu)進(jìn)行電子商務(wù)交易的過(guò)程之中，消費(fèi)者與第三方支付機(jī)構(gòu)之間形成的是一種資金保管合同法律關(guān)系，沉淀資金及其產(chǎn)生的孳息應(yīng)當(dāng)歸屬于消費(fèi)者，第三方支付機(jī)構(gòu)不得隨意使用消費(fèi)者的資金。但是，誠(chéng)如前文所述，如此巨額的資金限制，造成使用效率低下同樣是客觀存在的問(wèn)題，如何有效的平衡交易資金的安全與效率，這就需要建立有效的沉淀資金管理制度，并且對(duì)其進(jìn)行行之有效的監(jiān)管?？v觀全球，各國(guó)對(duì)于沉淀資金也采取了不同的監(jiān)管模式，其中比較完善并具有代表性的是美國(guó)和歐盟的監(jiān)管模式。
美國(guó)的網(wǎng)絡(luò)支付體系發(fā)展屬世界前列，在立法方面上，美國(guó)國(guó)會(huì)頒布的《電子資金轉(zhuǎn)移法》、美聯(lián)儲(chǔ)頒布的E條例和D條例以及美國(guó)統(tǒng)一州委員會(huì)頒布的《統(tǒng)一商法典》共同形成電子支付監(jiān)管的法律體系，監(jiān)管對(duì)象包含銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)，保護(hù)對(duì)象從大額電子資金轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)人到小額電子資金劃轉(zhuǎn)的消費(fèi)者。在監(jiān)管體制方面，美國(guó)將電子支付業(yè)務(wù)視為貨幣業(yè)務(wù)，進(jìn)行了聯(lián)邦監(jiān)管和州監(jiān)管，核心部門(mén)還是美國(guó)聯(lián)邦儲(chǔ)蓄保險(xiǎn)公司（FDIC），其對(duì)第三方電子支付交易的過(guò)程進(jìn)行重點(diǎn)監(jiān)管。在聯(lián)邦監(jiān)管層面上，F(xiàn)DIC的存款延伸保險(xiǎn)制度是第三方支付機(jī)構(gòu)沉淀資金監(jiān)管的核心制度。依據(jù)美國(guó)銀行法的規(guī)定，從事吸收存款業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行均必須加入存款保險(xiǎn)，并接受FDIC的監(jiān)管。但是第三方支付機(jī)構(gòu)在性質(zhì)上被認(rèn)定為非金融機(jī)構(gòu)，則其并不能直接加入存款保險(xiǎn)。為了解決這一問(wèn)題，F(xiàn)DIC建立起存款延伸保險(xiǎn)制度，要求第三方支付機(jī)構(gòu)將消費(fèi)者交易過(guò)程中產(chǎn)生的沉淀資金存放在制定的銀行賬戶中，而該銀行又在存款保險(xiǎn)體系之內(nèi)，這樣就是第三方支付機(jī)構(gòu)的消費(fèi)者的資金間接參與了FDIC的保險(xiǎn)，保險(xiǎn)金額最高10萬(wàn)元，保費(fèi)由消費(fèi)者資金利息承擔(dān)。存款延伸保險(xiǎn)制度巧妙解決了沉淀資金產(chǎn)生的利息權(quán)屬問(wèn)題，同時(shí)當(dāng)?shù)谌街Ц稒C(jī)構(gòu)中的沉淀資金出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)，消費(fèi)者的資金能夠通過(guò)FDIC的保險(xiǎn)得到一定保障，降低了資金風(fēng)險(xiǎn)。除聯(lián)邦層面監(jiān)管之外，各州從第三方支付機(jī)構(gòu)的具體業(yè)務(wù)層面上對(duì)其進(jìn)行具體監(jiān)管。
歐盟對(duì)第三方電子支付的法律監(jiān)管體系由《電子簽名共同框架指引》和《電子貨幣指引》、《電子貨幣機(jī)構(gòu)指引》共同構(gòu)成。在歐盟的法律規(guī)定中，第三方電子支付機(jī)構(gòu)在性質(zhì)上被視為類似于銀行等機(jī)構(gòu)，并要求第三方支付機(jī)構(gòu)在開(kāi)展支付業(yè)務(wù)時(shí)必須取得銀行或電子貨幣公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。歐盟成員國(guó)的第三方支付機(jī)構(gòu)在開(kāi)展業(yè)務(wù)時(shí)，也需要在中央銀行開(kāi)設(shè)專門(mén)賬戶，同時(shí)為了對(duì)其沉淀資金進(jìn)行有效監(jiān)管，法律要求第三方支付機(jī)構(gòu)在專門(mén)賬戶上存入足夠比例的準(zhǔn)備金，如此來(lái)應(yīng)對(duì)可能產(chǎn)生的金融風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)比美國(guó)與歐盟的監(jiān)管制度不難發(fā)現(xiàn)，二者對(duì)于第三方支付機(jī)構(gòu)中的沉淀資金的態(tài)度相似，均將其視為存款，并對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管。
我國(guó)關(guān)于第三方支付機(jī)構(gòu)的監(jiān)管主要規(guī)定在《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》以及《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》中。一方面我國(guó)對(duì)于第三方支付機(jī)構(gòu)上的沉淀資金的歸屬進(jìn)行了明確規(guī)定，并借助技術(shù)手段防止其被非法挪用，但是另一方面，對(duì)于這筆巨額資金產(chǎn)生的巨額利息收入的法律權(quán)屬卻不置可否，也未能建立起合理有效的制度對(duì)其進(jìn)行管理，在備付金存管制度中更是存在限制消費(fèi)者獲得其資金利息收入的嫌疑。美國(guó)最具代表性的第三方支付企業(yè)是paypal公司，該公司為客戶設(shè)計(jì)了可選擇的多種資金管理模式。一方面消費(fèi)者可以僅將資金存放在paypal公司，通過(guò)FDIC的存款延伸保險(xiǎn)制度保障資金安全，未經(jīng)消費(fèi)者同意任何機(jī)構(gòu)不得挪用其資金；另一方面，消費(fèi)者也可以選擇通過(guò)在paypal平臺(tái)上購(gòu)買(mǎi)基金的方式將資金交由基金管理人管理，并享受基金收益。Paypal公司的這種模式與我國(guó)2013年6月推出的余額寶的運(yùn)作模式具有一定相似性，余額寶的用戶可以選擇將其資金存放在基金當(dāng)中并獲得收益，余額寶亦借助此方式大大增加了其平臺(tái)中沉淀資金的流動(dòng)性。
當(dāng)然，盡管我國(guó)已經(jīng)出現(xiàn)了余額寶這樣的新型管理模式，但是第三方支付機(jī)構(gòu)平臺(tái)中仍然存在大量的沉淀資金，該部分資金存放在專門(mén)賬戶中產(chǎn)生大量利息收入，對(duì)于該利息收入的分配和管理仍然是一個(gè)不可回避的問(wèn)題。本文認(rèn)為，在解決這一問(wèn)題時(shí)，法律公平和經(jīng)濟(jì)效率均不可偏廢。誠(chéng)然沉淀資金的利息收入依法理應(yīng)當(dāng)歸屬于用戶所有，然而要求第三方支付機(jī)構(gòu)逐一返還給用戶無(wú)疑會(huì)給第三方支付機(jī)構(gòu)帶來(lái)巨大的成本，甚至?xí)璧K金融創(chuàng)新和發(fā)展的進(jìn)程。本文認(rèn)為，美國(guó)FDIC的存款延伸保險(xiǎn)制度比較合理有效的解決了這一問(wèn)題，值得我國(guó)借鑒。對(duì)于第三方支付機(jī)構(gòu)的沉淀資金所產(chǎn)生的孳息，可以對(duì)其進(jìn)行定期結(jié)算，并用這部分利息收入為消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)類似于美國(guó)的存款延伸保險(xiǎn)，或者建立一個(gè)救的基金，當(dāng)消費(fèi)者資金受到侵害時(shí)，能夠借助該保險(xiǎn)或基金得到補(bǔ)償。如此一來(lái)，便可以有效平衡用戶資金安全、電子商務(wù)交易便捷以及金融創(chuàng)新之間的矛盾，實(shí)現(xiàn)共贏。
五、結(jié)語(yǔ)
沉淀資金的監(jiān)管是第三方電子支付業(yè)務(wù)快速發(fā)展過(guò)程中必可避免的問(wèn)題，對(duì)沉淀資金進(jìn)行有效監(jiān)管顯得尤為重要。在電子支付交易中，消費(fèi)者與第三方支付機(jī)構(gòu)之間形成的是資金保管合同關(guān)系以及業(yè)務(wù)的委托合同關(guān)系。在此基礎(chǔ)上，由在途資金和吸存資金共同構(gòu)成的第三方支付機(jī)構(gòu)的沉淀資金的所有權(quán)無(wú)疑應(yīng)當(dāng)歸屬于消費(fèi)者所有，而對(duì)該資金產(chǎn)生的利息收入，筆者建議可以借鑒美國(guó)的成功模式，在我國(guó)建立起相應(yīng)的保險(xiǎn)制度或者救基金制度，在保障消費(fèi)者資金安全的同時(shí)，促進(jìn)交易的快速便捷以及金融、技術(shù)的不斷創(chuàng)新和發(fā)展。
本文項(xiàng)目：本文為中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)2015年度研究生創(chuàng)新教育計(jì)劃項(xiàng)目課題《第三方支付機(jī)構(gòu)沉淀資金的運(yùn)作機(jī)制及其法律監(jiān)管――探析“紅包大戰(zhàn)”背后的資本運(yùn)作》結(jié)項(xiàng)成果，課題項(xiàng)目編號(hào)：2015S0610。
作者簡(jiǎn)介：朱慶玲（1991―）女，漢族，湖北黃石人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院2014級(jí)碩士研究生，民商法學(xué)專業(yè)，研究方向：民商法學(xué)（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院）。
參考文獻(xiàn)：
[1]李文天，郎澤宇，“第三方支付機(jī)構(gòu)盈利模式創(chuàng)新――沉淀資金的公開(kāi)操作”[J]，載于《中國(guó)商貿(mào)》2012年第35期。
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[3]張澤斌，“第三方電子支付沉淀資金管理法律問(wèn)題研究”[J]，載于《云南社會(huì)主義學(xué)院學(xué)報(bào)》2014年第1期。
第6篇：電子合同的構(gòu)成范文
電子商務(wù)法概論試題
課程代碼：00996
請(qǐng)考生按規(guī)定用筆將所有試題的答案涂、寫(xiě)在答題紙上。
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注意事項(xiàng)：
1．答題前，考生務(wù)必將自己的考試課程名稱、姓名、準(zhǔn)考證號(hào)用黑色字跡的簽字筆或鋼筆填寫(xiě)在答題紙規(guī)定的位置上。
2．每小題選出答案后，用2B鉛筆把答題紙上對(duì)應(yīng)題目的答案標(biāo)號(hào)涂黑。如需改動(dòng)，用橡皮擦干凈后，再選涂其他答案標(biāo)號(hào)。不能答在試題卷上。
一、單項(xiàng)選擇題 (本大題共25小題，每小題1分，共25分)
在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其選出并將“答題
紙”的相應(yīng)代碼涂黑。錯(cuò)涂、多涂或未涂均無(wú)分。
1．B2G是一種
A．企業(yè)與消費(fèi)者之間的商務(wù) B．消費(fèi)者與消費(fèi)者之間的電子商務(wù)
C．企業(yè)與政府方面的電子商務(wù) D．企業(yè)與企業(yè)之間的電子商務(wù)
2．功能等同原則是指
A．商業(yè)交易的公平理念
B．在本國(guó)電子商務(wù)活動(dòng)與國(guó)際性電子商務(wù)活動(dòng)的法律待遇上，應(yīng)一視同仁
C．一種將數(shù)據(jù)電文的效力與紙面形式的功能進(jìn)行類比的方法
D．電子商務(wù)對(duì)傳統(tǒng)口令法和非對(duì)稱公開(kāi)密鑰法等認(rèn)證方法，不可厚此薄彼
3．將我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商分為經(jīng)營(yíng)性和非經(jīng)營(yíng)性兩類分別加以規(guī)范的法規(guī)是
A．《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》
B．《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》
C．《電信條例》
D．《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》
4．我國(guó)域名注冊(cè)實(shí)行的原則是
A．優(yōu)先注冊(cè) B．先申請(qǐng)先注冊(cè)
C．商標(biāo)注冊(cè) D．自動(dòng)注冊(cè)
5．以特定的機(jī)構(gòu)，對(duì)電子簽名及其簽署者的真實(shí)性進(jìn)行驗(yàn)證的具有法律意義的服務(wù)即為
A．認(rèn)證 B．電子認(rèn)證
C．交叉認(rèn)證 D．PKI體系認(rèn)證
6．電子資金劃撥的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)是指
A．電子資金劃撥系統(tǒng)中的計(jì)算機(jī)和通訊設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)故障而使得整個(gè)電子資金劃撥系
統(tǒng)陷入癱瘓的可能性
B．延遲結(jié)算支付債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)
C．人為的假冒、偽造、盜竊活動(dòng)給電子資金劃撥當(dāng)事方造成損失的可能性
D．指令人或接受銀行無(wú)法按期清償債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)
7．電子商務(wù)對(duì)現(xiàn)行稅法的影響不包括
A．納稅主體難以確認(rèn) B．稅率難以界定
C．征稅客體定性無(wú)明確法律依據(jù) D．納稅地點(diǎn)確認(rèn)原則適用困難
8．國(guó)際社會(huì)對(duì)電子商務(wù)的稅收問(wèn)題達(dá)成了一些共識(shí)，這些共識(shí)是
A．稅收中性原則，公平稅負(fù)原則，操作簡(jiǎn)便原則，征管透明原則
B．稅收中性原則，公平稅負(fù)原則，便于征管原則，簡(jiǎn)單透明原則
C．稅收公平原則，稅負(fù)中性原則，便于征管原則，簡(jiǎn)單透明原則
D．稅收公平原則，稅負(fù)中性原則，操作簡(jiǎn)便原則，征管透明原則
9．比特稅理論最早誕生于
A．美國(guó) B．澳大利亞
C．加拿大 D．荷蘭
10．電子商務(wù)中常用的避稅方式是利用
A．零關(guān)稅協(xié)議和零稅率理論避稅
B．主體轉(zhuǎn)移、客體轉(zhuǎn)移和避稅港等方式避稅
C．屬人原則和屬地原則避稅
D．獨(dú)立服務(wù)器避稅
11．SPAM的含義是
A．垃圾郵件 B．隱性廣告
C．搜索廣告 D．強(qiáng)制插播廣告
12．ISP在網(wǎng)絡(luò)廣告中的基本義務(wù)不包括
A．協(xié)助調(diào)查義務(wù) B．事先審查義務(wù)
C．事后控制義務(wù) D．事中監(jiān)控義務(wù)
13．廣告法所稱的廣告是指
A．所有廣告 B．政府廣告
C．商業(yè)廣告 D．公益廣告
14．主機(jī)服務(wù)提供者是
A．Internet Presence Provider B．Internet Access Provider
C．Internet Content Provider D．Internet Host Provider
15．下列不屬于個(gè)人數(shù)據(jù)的特點(diǎn)的是
A．個(gè)人數(shù)據(jù)的所有權(quán)為該數(shù)據(jù)的生成者所擁有
B．個(gè)人數(shù)據(jù)的內(nèi)容是數(shù)據(jù)主體可被識(shí)別的個(gè)人信息
C．個(gè)人數(shù)據(jù)構(gòu)成個(gè)人隱私的重要內(nèi)容
D．個(gè)人數(shù)據(jù)控制權(quán)喪失后具有可恢復(fù)性
16．網(wǎng)站在搜集13歲以下兒童的個(gè)人信息前必須征得其父母的允許，否則每違規(guī)一例將被處以11000美元罰款。此規(guī)定出自
A．英國(guó)《數(shù)據(jù)保護(hù)法案》 B．美國(guó)《電腦匹配和隱私權(quán)法》
C．歐盟《個(gè)人數(shù)據(jù)資料保護(hù)公約》 D．美國(guó)《兒童在線隱私權(quán)法案》
17．1999年Intel公司在推出奔騰3處理器中放置了用以識(shí)別用戶身份的序列號(hào)，這種網(wǎng)
絡(luò)隱私侵權(quán)方式屬于
A．監(jiān)視軟件的濫用 B．濫用識(shí)別機(jī)制
C．第三方泄露或共享 D．Cookies文件的濫用
18．TRIPs對(duì)商業(yè)秘密作出的規(guī)定不包括
A．受保護(hù)的信息作為整體或作為其中內(nèi)容的確切組合，不是該信息領(lǐng)域人員普遍了解
或容易獲得的
B．因構(gòu)成秘密而具有的商業(yè)價(jià)值
C．電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)人在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中所使用的新型網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)方法
D．權(quán)利人為保密采取了合理措施
19．計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行安全是指網(wǎng)絡(luò)中的各個(gè)信息系統(tǒng)能夠正常運(yùn)行且
A．能正常地通過(guò)網(wǎng)絡(luò)交流信息
B．不會(huì)被計(jì)算機(jī)病毒入侵
C．不會(huì)死機(jī)
D．能有效攔截垃圾郵件
20．計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)的犯罪黑數(shù)是指
A．黑客入侵計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的頻率或次數(shù)
B．未經(jīng)發(fā)覺(jué)或未被追訴或未被懲處的犯罪數(shù)
C．泛指所有計(jì)算機(jī)病毒數(shù)
D．破壞計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的黑客人數(shù)
21．下列屬于以計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)為工具實(shí)行的傳統(tǒng)型犯罪的是
A．非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪
B．非法截獲、篡改、刪除他人電子郵件
C．故意制作、傳播破壞性計(jì)算機(jī)程序罪
D．破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能罪
22．根據(jù)我國(guó)《民法通則》第八章以及人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》對(duì)于涉外民事關(guān)系法律適用的規(guī)定，下列說(shuō)法正確的是
A．涉外合同爭(zhēng)議的法律適用，適用侵權(quán)行為實(shí)施地法、當(dāng)事人本國(guó)法或住所地法
B．涉外合同爭(zhēng)議的法律適用，適用侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法、當(dāng)事人本國(guó)法或住所地法
C．侵權(quán)行為的損害賠償，依據(jù)當(dāng)事人意思自治原則予以解決
D．侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法、當(dāng)事人本國(guó)法或住所地法
23．電子證據(jù)的法律地位即指
A．電子證據(jù)的可采納性或可接受性
B．電子證據(jù)以什么樣的形式向法庭提交并出示
C．任何電子證據(jù)能夠進(jìn)入訴訟程序或其他證明活動(dòng)
D．電子證據(jù)的計(jì)算機(jī)記錄
24．電子證據(jù)的證明力是指
A．證據(jù)必須符合法定的形式，且收集的程序是合法的
B．電子證據(jù)必須與案件有聯(lián)系，能證明案件存在的某種事實(shí)
C．證據(jù)在證明待證事實(shí)上體現(xiàn)其價(jià)值大小與強(qiáng)弱的狀態(tài)或程度
D．證據(jù)必須是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在
25．ODR機(jī)制應(yīng)當(dāng)公開(kāi)其處理爭(zhēng)端的流程和調(diào)解的規(guī)則，使電子商務(wù)業(yè)者與消費(fèi)者能夠了解其運(yùn)作，這是要滿足ODR的什么要求?
A．獨(dú)立性 B．平等對(duì)待機(jī)制
C．透明度 D．對(duì)抗程序
二、多項(xiàng)選擇題 (本大題共5小題，每小題2分，共1 0分)
在每小題列出的五個(gè)備選項(xiàng)中至少有兩個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其選出并將“答題紙”的相應(yīng)代碼涂黑。錯(cuò)涂、多涂、少涂或未涂均無(wú)分。
26．電子商務(wù)法的基本框架應(yīng)當(dāng)由《電子商務(wù)法》與配套的法律規(guī)范構(gòu)成，配套法律規(guī)范
大致包括
A．電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)法律規(guī)范
B．電子合同法律規(guī)范
C．電子簽名法律規(guī)范
D．安全認(rèn)證法律規(guī)范
E．電子支付法律規(guī)則
27．我國(guó)《電子簽名法》規(guī)定，電子簽名不適用的文書(shū)有
A．涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的
B．涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的
C．涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的
D．涉及金融、保險(xiǎn)合同的
E．涉及游戲點(diǎn)卡的合同
28．支付命令錯(cuò)誤包括
A．支付命令的傳輸錯(cuò)誤 B．支付命令表述錯(cuò)誤 C．支付命令的錯(cuò)誤執(zhí)行
D．錯(cuò)誤的支付命令 E．支付命令的認(rèn)證錯(cuò)誤
29．北京市工商行政管理局于2000年了《關(guān)于對(duì)利用電子郵件發(fā)送商業(yè)信息的行為進(jìn)行規(guī)范的通告》，主要規(guī)定有
A．經(jīng)營(yíng)性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者對(duì)廣告內(nèi)容承擔(dān)一定監(jiān)督檢查義務(wù)
B．未經(jīng)收件人同意不得擅自發(fā)送
C．不得利用電子郵件進(jìn)行虛假宣傳
D．不得利用電子郵件詆毀他人商業(yè)信譽(yù)
E．利用電子郵件發(fā)送商業(yè)廣告的，廣告內(nèi)容不得違反《廣告法》的有關(guān)規(guī)定
3O．在線糾紛解決機(jī)制的優(yōu)勢(shì)體現(xiàn)在
A．解決糾紛方式的靈活性
B．處理爭(zhēng)端的效率性
C．解決爭(zhēng)議的經(jīng)濟(jì)性
D．克服管轄權(quán)和法律適用的問(wèn)題
E．適用規(guī)則的靈活性
非選擇題部分
注意事項(xiàng)：
用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫(xiě)在答題紙上，不能答在試題卷上。
三、名詞解釋題(本大題共5小題，每小題3分，共15分)
31．狹義的電子商務(wù)法
32．身份明示義務(wù)
33．PKI
34．SET
35．計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)
四、簡(jiǎn)答題(本大題共4小題，每小題5分，共20分)
36．簡(jiǎn)述電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)主體的基本權(quán)利。
37．結(jié)合我國(guó)《電子簽名法》規(guī)定，簡(jiǎn)述安全的電子簽名應(yīng)滿足的條件。
38．簡(jiǎn)述電子支付糾紛的歸責(zé)原則。
39．簡(jiǎn)述網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的主要表現(xiàn)。
五、論述題(本大題共2小題，每小題10分，共20分)
40．闡述我國(guó)《電子簽名法》規(guī)定對(duì)電子認(rèn)證服務(wù)采用強(qiáng)制性許可制度的理由。
41．結(jié)合當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)域名的糾紛類型，分析我國(guó)企業(yè)在域名保護(hù)方面應(yīng)采取的策略。
六、案例分析題(本大題共1小題，10分)
42．大豐農(nóng)場(chǎng)于2012年6月16日向多家果品加工企業(yè)寄送了水果品種介紹和價(jià)目表。美食罐頭廠于6月19目收到大豐農(nóng)場(chǎng)的水果品種介紹和價(jià)目表后，立即回復(fù)電子郵件同意按照價(jià)目表所列楊梅價(jià)格8000元／噸，要求購(gòu)買(mǎi)楊梅3.5噸，并在一周內(nèi)運(yùn)至美食罐頭廠原料倉(cāng)庫(kù)。大豐農(nóng)場(chǎng)當(dāng)日收到電子郵件，此后的第三日裝車(chē)發(fā)貨，于6月24日將楊梅運(yùn)至美食罐頭廠原料倉(cāng)庫(kù)。此時(shí)，楊梅已經(jīng)降價(jià)至5000元／噸，美食罐頭廠遂要求大豐農(nóng)場(chǎng)按5000元／噸銷(xiāo)售，大豐農(nóng)場(chǎng)拒絕變更價(jià)格，美食罐頭廠也拒不收貨，造成3.5噸楊梅全部腐爛變質(zhì)。大豐農(nóng)場(chǎng)遂起訴美食罐頭廠賠償楊梅腐爛變質(zhì)的全部經(jīng)濟(jì)損失。
試回答：
(1)美食罐頭廠通過(guò)發(fā)送電子郵件訂貨是否構(gòu)成承諾?
第7篇：電子合同的構(gòu)成范文
關(guān)鍵詞：電子商務(wù);安全權(quán);消費(fèi)者;途徑
一、消費(fèi)者安全權(quán)的內(nèi)涵
消費(fèi)者安全權(quán)是指消費(fèi)者在購(gòu)買(mǎi)、使用商品或者享受相關(guān)服務(wù)的過(guò)程中，可以依法要求商品和服務(wù)提供者保障自身人身安全和財(cái)產(chǎn)安全的權(quán)利。根據(jù)其定義可知，消費(fèi)者安全權(quán)主要包含財(cái)產(chǎn)安全權(quán)、生命安全權(quán)和健康安全權(quán)等內(nèi)容。在日常生活中，侵犯消費(fèi)者安全權(quán)的行為普遍存在，例如在食品中添加會(huì)對(duì)人體健康造成危害的物質(zhì)、制造銷(xiāo)售假藥、出售過(guò)期或者變質(zhì)食品、在存在安全隱患的場(chǎng)所提品或者服務(wù)、產(chǎn)品中存在重大設(shè)計(jì)或者質(zhì)量問(wèn)題、化妝產(chǎn)品中含有有毒物質(zhì)等，這些行為都會(huì)對(duì)消費(fèi)者人身安全或者財(cái)產(chǎn)安全構(gòu)成威脅，所以都屬于消費(fèi)者安全權(quán)的范疇。
二、電子商務(wù)環(huán)境下消費(fèi)者安全權(quán)保護(hù)的特殊性與必要性
所謂電子商務(wù)，就是指依托互聯(lián)網(wǎng)、內(nèi)部網(wǎng)或者增值網(wǎng)而進(jìn)行的商品或者服務(wù)交易活動(dòng)，是對(duì)傳統(tǒng)貿(mào)易的電子化、信息化和網(wǎng)絡(luò)化。近幾年來(lái)，我國(guó)電子商務(wù)行業(yè)迅速壯大，但其中產(chǎn)生的貿(mào)易糾紛也隨之急劇增加，廣大消費(fèi)者的安全權(quán)遭到嚴(yán)重侵犯。安全權(quán)是消費(fèi)者最根本的權(quán)益，是消費(fèi)者享受其他權(quán)利的前提條件，如果連該權(quán)益都無(wú)法得以保證，那么消費(fèi)者其他權(quán)益的保護(hù)也就無(wú)從實(shí)現(xiàn)。所以說(shuō)，維護(hù)電子商務(wù)環(huán)境下的消費(fèi)者安全權(quán)具有重大現(xiàn)實(shí)意義。
三、電子商務(wù)環(huán)境下消費(fèi)者安全權(quán)保護(hù)存在的問(wèn)題
（一）立法缺失
當(dāng)前，我國(guó)并沒(méi)有電子商務(wù)消費(fèi)者安全權(quán)保護(hù)方面的專門(mén)法律，能夠介入的現(xiàn)行法律法規(guī)僅有《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《廣告管理?xiàng)l例》、《合同法》和《民法通則》等。一方面，這些法律法規(guī)對(duì)消費(fèi)者安全權(quán)的有關(guān)規(guī)定比較籠統(tǒng)、模糊，缺乏具體明確的細(xì)則，使電子商務(wù)行業(yè)不能有效地對(duì)其進(jìn)行援引。另一方面，這些法律法規(guī)主要是根據(jù)傳統(tǒng)交易的特點(diǎn)而制定的，如果將其用于電子商務(wù)環(huán)境中，不但適用性不足、針對(duì)性差，而且由于大部分條例屬于建議指導(dǎo)性質(zhì)，所以法律約束力比較弱。由此可見(jiàn)，我國(guó)電子商務(wù)消費(fèi)者安全權(quán)的保護(hù)仍然存在大量法律空白急需填補(bǔ)。
（二）監(jiān)管缺失
我國(guó)電子商務(wù)貿(mào)易活動(dòng)的準(zhǔn)入門(mén)檻非常低，通常情況下，經(jīng)營(yíng)者只需要向網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供身份證明或者公司基本情況介紹，就可以在該平臺(tái)上開(kāi)網(wǎng)店或者以其它形式從事網(wǎng)絡(luò)交易活動(dòng)，而無(wú)需提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證書(shū)、商品質(zhì)量檢查書(shū)等重要資料。在這樣的情況下，一些不良企業(yè)通常會(huì)繞過(guò)工商部門(mén)、稅務(wù)部門(mén)或者國(guó)家質(zhì)量管理監(jiān)督局等機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，在缺乏相關(guān)手續(xù)的條件下違法進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)，進(jìn)而對(duì)電子商務(wù)消費(fèi)者的安全權(quán)構(gòu)成巨大威脅。
（三）救濟(jì)途徑缺失
在傳統(tǒng)交易模式中，消費(fèi)者權(quán)益之所以能夠得到很好的保護(hù)，主要是因?yàn)閭鹘y(tǒng)交易法律法規(guī)制度比較健全、救濟(jì)途徑比較完善。與之相反，我國(guó)電子商務(wù)環(huán)境下的交易活動(dòng)不但相關(guān)法律處于一片空白，而且對(duì)應(yīng)的法律救濟(jì)途徑也缺失，使得消費(fèi)者不能借助相關(guān)途徑維護(hù)自己的合法權(quán)益。在這樣的背景下，大多數(shù)電子商務(wù)消費(fèi)者會(huì)因?yàn)榉梢庾R(shí)和網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保存意識(shí)的薄弱而不能很好地舉證，進(jìn)而無(wú)法維護(hù)自身合法權(quán)益。而在國(guó)際糾紛案件中，電子商務(wù)消費(fèi)者也面臨著語(yǔ)言不通、法律差異或經(jīng)濟(jì)條件拮據(jù)等問(wèn)題，維權(quán)困難。由此可見(jiàn)，我國(guó)電子商務(wù)行業(yè)中法律救助途徑的缺失已經(jīng)嚴(yán)重影響電子商務(wù)消費(fèi)者合法權(quán)益的保護(hù)。
（四）訴訟制度存在缺陷
根據(jù)《民事訴訟法》可知，我國(guó)對(duì)于民事訴訟管轄權(quán)的確認(rèn)主要遵循三個(gè)原則：第一，被告居住地管轄原則；第二，合同最密切地管轄原則；第三，合同執(zhí)行地管轄原則。然而，上述原則在解決具體的電子商務(wù)案件糾紛時(shí)卻遇到了法律適用性問(wèn)題：首先，與傳統(tǒng)貿(mào)易不同，電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的居住地和經(jīng)營(yíng)地通常不具備明確的物理場(chǎng)所或者固定地點(diǎn)，甚至還會(huì)經(jīng)常發(fā)生變化，所以，消費(fèi)者很難對(duì)其進(jìn)行確認(rèn)。其次，由于不同國(guó)家在法律上存在較大差異，對(duì)最密切聯(lián)系地的認(rèn)定也不同，所以最密切地管轄原則在涉及多個(gè)國(guó)家的電子商務(wù)糾紛中也無(wú)所適從。最后，在電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)交易中，只有商品的運(yùn)輸才是依靠實(shí)際的物流形式完成的，其它事項(xiàng)諸如交易合同的履行等都是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)虛擬平臺(tái)進(jìn)行。因此，在合同履行地的確認(rèn)上也存在一定的困難。
四、電子商務(wù)環(huán)境下消費(fèi)者安全保護(hù)強(qiáng)化途徑
（一）建立電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法律制度
第一，在立法上要強(qiáng)化電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的責(zé)任。必須以實(shí)現(xiàn)和維護(hù)廣大電子商務(wù)消費(fèi)者的合法權(quán)益為根本目標(biāo)，根據(jù)電子商務(wù)虛擬性和無(wú)邊界性的特點(diǎn)，制定電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者要遵循的責(zé)任條例和細(xì)則，切實(shí)強(qiáng)化電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的責(zé)任意識(shí)。第二，要積極向美國(guó)、日本等發(fā)達(dá)國(guó)家借鑒立法經(jīng)驗(yàn)。一方面，在電子商務(wù)相關(guān)法律法規(guī)中，要賦予消費(fèi)者一定的反悔權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)，允許消費(fèi)者在一定時(shí)間內(nèi)撤回自己的交易活動(dòng)，避免沖動(dòng)性消費(fèi)。另一方面，要制定電子商務(wù)保證金制度的實(shí)施條款和細(xì)則，明確相應(yīng)的賠付標(biāo)準(zhǔn)。電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者在從事電子商務(wù)活動(dòng)前，必須向相關(guān)保證機(jī)構(gòu)預(yù)繳一定的保證金。當(dāng)其侵害了消費(fèi)者的合法權(quán)益時(shí)，保證機(jī)構(gòu)可以用其繳納的保證金對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行賠償。
（二）健全電子商務(wù)監(jiān)管體系
我國(guó)電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的準(zhǔn)入原則主要遵循《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》。根據(jù)該辦法的規(guī)定，“對(duì)于要求在網(wǎng)絡(luò)上從事貿(mào)易活動(dòng)的申請(qǐng)，相關(guān)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)必須對(duì)申請(qǐng)者的身份、公司基本情況等相關(guān)信息進(jìn)行嚴(yán)格審查”。由此可見(jiàn)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)直接決定電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者能否從事網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易活動(dòng)。然而，這些網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)通常是由民間機(jī)構(gòu)或者企業(yè)經(jīng)營(yíng)的，缺乏對(duì)申請(qǐng)者營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證書(shū)等信息的審核權(quán)利。而且，不同交易平臺(tái)由于自身情況的不同，制定的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)自然不同。這些都導(dǎo)致了電子商務(wù)貿(mào)易活動(dòng)在監(jiān)管上的缺失與混亂，對(duì)消費(fèi)者的合法權(quán)益形成一定的威脅。對(duì)此，必須健全電子商務(wù)監(jiān)管體系。一方面，制定多部門(mén)聯(lián)動(dòng)的全方位監(jiān)管體制。在準(zhǔn)入申請(qǐng)的審查上，工商部門(mén)、國(guó)家稅務(wù)機(jī)關(guān)、質(zhì)量監(jiān)管局等行政部門(mén)必須配合網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)，對(duì)申請(qǐng)者各方面的資質(zhì)進(jìn)行全面審查。而在執(zhí)法上，如果電子商務(wù)消費(fèi)者嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，那么公安、司法和銀行等機(jī)關(guān)要密切合作，及時(shí)凍結(jié)經(jīng)營(yíng)者賬戶，并及時(shí)對(duì)其進(jìn)行傳喚和審查。另一方面，由國(guó)家行政部門(mén)制定統(tǒng)一的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)。針對(duì)電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)混亂不堪的情況，相關(guān)行政部門(mén)必須及時(shí)介入并制定統(tǒng)一的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)還需要依靠自身的行政權(quán)力來(lái)保證標(biāo)準(zhǔn)的貫徹實(shí)施，切實(shí)提高電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者的質(zhì)量。
（三）拓寬法律救助途徑
首先，建立完善的網(wǎng)絡(luò)投訴、網(wǎng)絡(luò)調(diào)解、網(wǎng)絡(luò)仲裁和網(wǎng)絡(luò)訴訟制度。針對(duì)傳統(tǒng)司法途徑效率低、成本高的缺點(diǎn)，必須建立網(wǎng)絡(luò)投訴等完善的網(wǎng)絡(luò)司法制度，為消費(fèi)者提供更加經(jīng)濟(jì)、快捷和高效的糾紛解決渠道，使消費(fèi)者更愿意主動(dòng)地去維護(hù)自身合法權(quán)益。其次，建立電子商務(wù)貿(mào)易糾紛法律援助的專門(mén)機(jī)構(gòu)。該機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)給電子商務(wù)消費(fèi)者普及法律常識(shí)，同時(shí)幫助其樹(shù)立維權(quán)意識(shí)。除此之外，還負(fù)責(zé)給電子商務(wù)消費(fèi)者提供專業(yè)的法律指導(dǎo)或是給予經(jīng)濟(jì)條件較差的消費(fèi)者一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助，解決其在維權(quán)過(guò)程中遇到的一些困難。
（四）明確訴訟管轄權(quán)
可以從如下三個(gè)方面對(duì)電子商務(wù)貿(mào)易中的管轄權(quán)加以明確：首先，被告就原告原則。《民事訴訟法》中明文規(guī)定“當(dāng)被告是法人或者團(tuán)體組織時(shí)，其公司的長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照登記地點(diǎn)或者納稅注冊(cè)地點(diǎn)為所在地；當(dāng)被告是個(gè)體自然人時(shí)，其長(zhǎng)期居住地點(diǎn)、戶口登記地點(diǎn)為所在地”。然而，涉及電子商務(wù)糾紛的經(jīng)營(yíng)者大部分為自然人，再加之在網(wǎng)絡(luò)交易虛擬性的影響下，其所在地通常不具備明確的物理地址，所以在電子商務(wù)糾紛中，往往難以確認(rèn)被告的所在地，進(jìn)而無(wú)法由被告所在地進(jìn)行管轄。對(duì)此，可以采取被告就原告的原則，當(dāng)被告所在地難以確定時(shí)，由原告所在地司法機(jī)關(guān)進(jìn)行管轄。其次，事先約定原則。除了被告就原告原則之外，還可以采取事先約定原則來(lái)解決電子商務(wù)糾紛的管轄權(quán)問(wèn)題。各交易主體可以事先約定解決糾紛的地方，并在電子商務(wù)合同中予以說(shuō)明。當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)，由事先約定地方的司法機(jī)關(guān)進(jìn)行管轄。最后，電子合同執(zhí)行地管轄原則。與被告所在地一樣，電子合同執(zhí)行地往往難以明確，甚至存在多個(gè)執(zhí)行地的情況，進(jìn)而導(dǎo)致合同執(zhí)行地管轄權(quán)原則無(wú)法適用。針對(duì)這樣的問(wèn)題，一方面，電子商務(wù)交易雙方可以事前在電子合同中明確說(shuō)明合同執(zhí)行地，當(dāng)發(fā)生交易糾紛時(shí)，嚴(yán)格按照合同執(zhí)行地管轄原則進(jìn)行。另一方面，如果交易雙方事先沒(méi)有明確約定合同執(zhí)行地，而司法機(jī)關(guān)也無(wú)法對(duì)其進(jìn)行界定或者有所爭(zhēng)議時(shí)，則可以采取被告就原告的原則，如果原告所在地也是合同執(zhí)行地之一，則規(guī)定原告所在地司法機(jī)關(guān)享有管轄權(quán)。
參考文獻(xiàn)：
1.溫蕾.電子商務(wù)中的消費(fèi)者安全權(quán)保護(hù)[J].中國(guó)流通經(jīng)濟(jì)，2016（2）
2.張雅靜.“一帶一路”背景下電子商務(wù)發(fā)展創(chuàng)新模式研究[J].商業(yè)經(jīng)濟(jì)研究，2016（2）
第8篇：電子合同的構(gòu)成范文
網(wǎng)絡(luò)的普及產(chǎn)生了無(wú)紙化的電子交易這一新型的交易方式，新型的交易方式產(chǎn)生了無(wú)紙化的電子合同這一新型的合同形式，新型的合同形式產(chǎn)生了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力這一新型的問(wèn)題。解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題對(duì)電子交易的正常發(fā)展將具有不可忽視的法律意義，因?yàn)樗请娮咏灰紫嚓P(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。
本文首先指出了電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否取得與書(shū)面文件同等法律效力的問(wèn)題，由此入手，采用"功能等同"的方法，對(duì)"書(shū)面"、"簽名"、"原件"等問(wèn)題分別予以解決，從而最終對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。
關(guān)鍵詞：電子合同電子數(shù)據(jù)訊息法律效力
一、導(dǎo)言
今天，我們所身處的這個(gè)時(shí)代，是一個(gè)"數(shù)字化生存的網(wǎng)絡(luò)時(shí)代"。網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)應(yīng)用到了人類社會(huì)的日常生活中，覆蓋了整個(gè)世界的絕大部分。在這樣的環(huán)境下，采用現(xiàn)代信息技術(shù)手段，以數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)裝置替代傳統(tǒng)交易過(guò)程中紙介質(zhì)信息載體的存儲(chǔ)、傳遞、等環(huán)節(jié)的新型商業(yè)交易方式，因其能夠極大地滿足商業(yè)活動(dòng)提高效率、減少開(kāi)支和增加利潤(rùn)的迫切需要，發(fā)展迅猛。這一新型的貿(mào)易方式，是世界范圍內(nèi)商業(yè)方式和經(jīng)濟(jì)生活的一次革命性變革，正日益成為世界經(jīng)濟(jì)新的增長(zhǎng)點(diǎn)，為各國(guó)所重視，成為各國(guó)鞏固和提高經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)力的戰(zhàn)略發(fā)展重點(diǎn)。這一新型的貿(mào)易方式，就是電子交易（也即人們所稱的電子商務(wù)，亦有稱為電子商業(yè)的）[1]。
在電子交易的過(guò)程中，參加交易的雙方是以交換電子數(shù)據(jù)訊息的方式而不是通過(guò)當(dāng)面簽訂或交換書(shū)面文件的方式來(lái)達(dá)成或進(jìn)行商業(yè)交易的，也即是，在這過(guò)程中，以電子數(shù)據(jù)訊息代替了傳統(tǒng)的書(shū)面文件，實(shí)現(xiàn)了無(wú)紙化。這就產(chǎn)生了一種新型的合同形式：電子合同。
電子合同，是指以電子數(shù)據(jù)交換（ElectronicDataInterchange縮寫(xiě)為EDI）、電子郵件（E-mail）等能夠完全準(zhǔn)確地反映雙方當(dāng)事人意思表示一致的電子數(shù)據(jù)訊息的形式，通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)訂立的商品、服務(wù)交易合同。[2]在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)訊息，該訊息首先通過(guò)一方計(jì)算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動(dòng)轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過(guò)通訊網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對(duì)方計(jì)算機(jī)內(nèi)存中。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息，無(wú)法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)訊息的采用。
因?yàn)殡娮雍贤妮d體與傳統(tǒng)的書(shū)面文件大不相同，這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對(duì)作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。如果不解決電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，也就無(wú)法確定電子合同的法律效力，這勢(shì)必對(duì)電子交易的正常發(fā)展構(gòu)成極大的阻礙。只有保障了電子數(shù)據(jù)訊息的有效使用，各種電子交易活動(dòng)才能廣泛展開(kāi)。所以，電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，可以說(shuō)是電子交易相關(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。
二、電子數(shù)據(jù)訊息的法律概念
電子數(shù)據(jù)訊息原本是一個(gè)計(jì)算機(jī)通訊方面的專業(yè)術(shù)語(yǔ)，簡(jiǎn)單地說(shuō)就是電子數(shù)碼形式的信息流的總稱。但作為法律上的一個(gè)概念，不同的組織、不同的國(guó)家、不同的學(xué)者的表述各有不同。
聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)在《電子商業(yè)示范法》中使用了DataMassege，即數(shù)據(jù)電文。規(guī)定：
"數(shù)據(jù)電文"系指經(jīng)由以電子手段、光學(xué)手段、或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳、和傳真；[3]
"電子數(shù)據(jù)交換（EDI）"系指電子計(jì)算機(jī)之間使用某種商定標(biāo)準(zhǔn)來(lái)規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子運(yùn)輸。[4]
香港《電子交易條例》使用了ElectronicRecord（電子記錄），指信息系統(tǒng)所產(chǎn)生的數(shù)碼形式的記錄，而該記錄--（a）能在信息系統(tǒng)內(nèi)傳送或由一個(gè)信息系統(tǒng)傳送至另一個(gè)信息系統(tǒng)；并且（b）能儲(chǔ)存在信息系統(tǒng)或其他媒介內(nèi)。[5]
韓國(guó)《電子商業(yè)基本法》采用電子訊息，指以使用包括計(jì)算機(jī)在內(nèi)的電子數(shù)據(jù)處理設(shè)備的電子或類似手段生成、發(fā)送、接收或儲(chǔ)存的信息。[6]
我國(guó)《合同法》采用"數(shù)據(jù)電文"，譯自DataMassege，包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。[7]
《中華人民共和國(guó)合同法精解》：電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是一種由電子計(jì)算機(jī)及其通訊網(wǎng)絡(luò)處理業(yè)務(wù)文件的形式，作為一種新的電子化貿(mào)易工具，又稱為電子合同。[8]
《電子商務(wù)法初論》：DataMassege，數(shù)據(jù)電訊，是獨(dú)立于口頭、書(shū)面等傳統(tǒng)意思表達(dá)方式之外的一種電子通訊信息及其記錄。[9]
此外，對(duì)于我國(guó)《合同法》將DataMassege譯為數(shù)據(jù)電文，有學(xué)者認(rèn)為該譯文含義過(guò)于狹窄、呆滯，特別是"電文"二字的使用，明顯帶有電報(bào)文書(shū)的痕跡，沒(méi)有完全擺脫書(shū)面形式要求的影響，因而主張應(yīng)譯為"數(shù)據(jù)電訊"，認(rèn)為這才能體現(xiàn)出電子商務(wù)訊息的動(dòng)態(tài)性與多樣化的特點(diǎn)[10]；也有學(xué)者譯為"數(shù)據(jù)訊息"[11]。
從上面的各種表述，我們可以看出其中有一個(gè)層次問(wèn)題，即：電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳、傳真這些與電子數(shù)據(jù)訊息并不是同一層次上的，它們是包含在電子數(shù)據(jù)訊息之中的。這從《電子商業(yè)示范法》第2條的規(guī)定以及我國(guó)《合同法》第11條關(guān)于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知。
而從嚴(yán)格意義上來(lái)講，電報(bào)、電傳、傳真與電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息是不同的。
因?yàn)槲覀冋f(shuō)，電子交易的最大特點(diǎn)，就是以電子數(shù)據(jù)訊息取代了一系列的紙面交易文件，實(shí)現(xiàn)了交易的"無(wú)紙化"。而電報(bào)、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的，但它們通常總是產(chǎn)生一份書(shū)面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書(shū)面材料。從某種意義上來(lái)說(shuō)，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報(bào)、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對(duì)傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。
本文所論述的電子數(shù)據(jù)訊息，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行電子交易而產(chǎn)生的電子數(shù)碼信息流，這應(yīng)是排除了電報(bào)、電傳、傳真的。據(jù)此，對(duì)本文論述的電子數(shù)據(jù)訊息這一概念，從法律意義上可表述為：在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行的電子交易中，所產(chǎn)生的不能直接地為人們所感知的一種傳達(dá)民商事主體的內(nèi)在意思表示的無(wú)紙化的電子信息。
三、電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的特征
電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力問(wèn)題，主要是由于其與傳統(tǒng)書(shū)面文件形式的不同而產(chǎn)生的。這一問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)訊息能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書(shū)面形式，能否取得與書(shū)面文件同等效力的問(wèn)題，也即是電子合同的形式要件問(wèn)題。
合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)法中，記載、傳遞具有法律意義的文件的形式，與當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的享有與履行，有極其密切的關(guān)系。書(shū)面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書(shū)面形式的有無(wú)，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。之所以將書(shū)面記載，作為重要的法律行為的形式要求，主要原因在于書(shū)面形式具有長(zhǎng)久保存的優(yōu)點(diǎn)，而且，如果加上手書(shū)簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識(shí)到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭(zhēng)之民商事事實(shí)。
而在電子交易中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖?，其載體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書(shū)面文件相比，電子數(shù)據(jù)訊息具有如下特征：
（1）它實(shí)質(zhì)上是一組電子信息，其依賴于的存在介質(zhì)是電腦硬盤(pán)或軟盤(pán)的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；
（2）它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過(guò)調(diào)取儲(chǔ)存在磁盤(pán)中的文件信息，利用電子槍顯示在電腦顯示屏上的文字來(lái)表現(xiàn)。
四、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的認(rèn)可
1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法
對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面形式問(wèn)題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》提出了一個(gè)方案。
《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年頒布的。該法是針對(duì)"以非書(shū)面電文形式來(lái)傳遞具有法律意義的信息可能會(huì)因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"[12]的情況，向各國(guó)立法者提供一套國(guó)際公認(rèn)的規(guī)則，以說(shuō)明怎樣去消除此類法律障礙。因此該法實(shí)際上是一部關(guān)于電子數(shù)據(jù)訊息效力的法律制度。
《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同（functional－equivalent）"的方法，這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書(shū)面要求的目的和作用，以確定如何通過(guò)電子商業(yè)技術(shù)來(lái)達(dá)到這些目的或作用。其具體做法是挑出書(shū)面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書(shū)面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。據(jù)此，《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定："如法律要求信息須采用書(shū)面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。"該條對(duì)電子交易環(huán)境中"書(shū)面"的基本標(biāo)準(zhǔn)，以"可以調(diào)取以備日后查用"為界，這一法律上對(duì)電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面效力的要求，是一種等價(jià)功能上的要求。
2、"書(shū)面"、"簽名"、"原件"問(wèn)題的解決
我認(rèn)為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)訊息的書(shū)面形式問(wèn)題在當(dāng)前的技術(shù)條件下是最佳的方法。
就電子數(shù)據(jù)訊息本身來(lái)看，不能將其視為等同于書(shū)面文件，因?yàn)閮烧呔哂胁煌男再|(zhì)，這在前面已論述過(guò)。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書(shū)面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對(duì)于傳統(tǒng)的書(shū)面文件在作為合同形式時(shí)所起的作用，如：提供文件供大家可以閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可以保持不變；可通過(guò)簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)訊息在作為電子合同載體時(shí)，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書(shū)面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)訊息在電子交易中，作為交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。
在我國(guó)《合同法》中第11條這樣規(guī)定："書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"對(duì)于《合同法》的這一規(guī)定，我國(guó)有些人認(rèn)為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書(shū)面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點(diǎn)在世界各國(guó)現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。"[13]也有些人認(rèn)為"這實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"[14]
事實(shí)是否如此呢？不是。
從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)訊息本身與書(shū)面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時(shí)具有相同的功能。所以我們?cè)谫x予電子數(shù)據(jù)訊息與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力時(shí)所采用的是"功能等同"法。而我國(guó)的《合同法》卻在實(shí)際上采用了"形式等同"法，把本屬無(wú)形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書(shū)面合同形式中。形式等同后，"簽名"、"原件"等這些"書(shū)面"的問(wèn)題就無(wú)法解決，這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況："盡管有的國(guó)家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒(méi)有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無(wú)法準(zhǔn)確地把握并非以傳統(tǒng)的書(shū)面文件形式提供的信息的法律性質(zhì)和有效性。"[15]
在法律意義上，對(duì)于書(shū)面文件的要求是有多種層次的，"書(shū)面形式"只是其中的最低層次，另外還有與書(shū)面緊密聯(lián)系的手書(shū)簽名，以及原件的保存與提交等內(nèi)容。單純的書(shū)面形式，并不能起到證明法律事實(shí)的作用。只有將當(dāng)事人的簽名，以及書(shū)面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。一般的書(shū)面形式，即不附加簽名或原件要求的，充其量只能起到對(duì)文件內(nèi)容長(zhǎng)期保存的作用。所以我們通過(guò)"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)訊息的與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力，不應(yīng)混同于更為嚴(yán)格的一些要求，如"經(jīng)簽署的文書(shū)"、"經(jīng)簽署的原件"等。
在合同交易中，人們對(duì)合同載體的書(shū)面形式要求，常常是與其他條件相結(jié)合的，比如同時(shí)要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)訊息的"書(shū)面"問(wèn)題時(shí)還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問(wèn)題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)訊息作為電子合同載體的完整法律效力。
在傳統(tǒng)的書(shū)面合同中，合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時(shí)與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的，在以電子數(shù)據(jù)訊息作為合同載體的情況下，由當(dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此，技術(shù)專家們?cè)O(shè)計(jì)了一種稱為"電子簽名（ElectronicSignature）"的技術(shù)以實(shí)現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。
電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子交易中，利用密鑰對(duì)發(fā)送的電子數(shù)據(jù)訊息進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號(hào)的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對(duì)電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時(shí)，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。
因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書(shū)。
解決了電子數(shù)據(jù)訊息"書(shū)面"、"簽名"的問(wèn)題，采用同樣的"功能等同"法，"原件"的問(wèn)題也就不難解決。
"原件"的作用主要在憑證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動(dòng)。而電子數(shù)據(jù)訊息作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它必須通過(guò)一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來(lái)，才能為人們所感知，但此時(shí)人們所看到的，應(yīng)是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)訊息同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動(dòng)，這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說(shuō)，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)訊息，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。
3、電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)
綜上，我們可以對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作一個(gè)綜合的、明確的確認(rèn)。
1、電子數(shù)據(jù)訊息作為電子交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。
2、經(jīng)過(guò)電子簽名的電子數(shù)據(jù)訊息，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書(shū)面簽名與書(shū)面原件的要求，起到與"經(jīng)簽署的文書(shū)"和"經(jīng)簽署的原件"同等的法律效力。
3、在任何法律訴訟中，電子數(shù)據(jù)訊息具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性，不因?yàn)槠涫请娮訑?shù)據(jù)訊息的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。
4、以電子數(shù)據(jù)訊息為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書(shū)面合同一樣的法律效力。
五、結(jié)語(yǔ)
隨著網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)一步普及，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對(duì)電子交易中電子數(shù)據(jù)訊息法律效力的確認(rèn)，對(duì)于規(guī)范電子交易，保持其高效性，維護(hù)其安全性具有不可忽視的法律意義。
技術(shù)的變化發(fā)展永遠(yuǎn)不會(huì)結(jié)束，在當(dāng)今時(shí)代更是日新月異。也許以后一些新技術(shù)的出現(xiàn)能化解現(xiàn)在所存在的法律障礙，但在當(dāng)前的技術(shù)條件下，只能、也必須采用本文的方法對(duì)電子交易中的電子數(shù)據(jù)訊息的法律效力作出確定，相信這對(duì)相關(guān)電子技術(shù)的發(fā)展也能起到激勵(lì)和促進(jìn)的作用。
[1]本文之所以采用"電子交易"的說(shuō)法，是因?yàn)殛P(guān)于"電子商務(wù)"的概念目前并沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的表述，而有不少人將電報(bào)、電傳、傳真等貿(mào)易方式也歸入到電子商務(wù)中，但這些并非本文所要論述的對(duì)象，因此采用"電子交易"，籍以排除這些。
[2]周儀等《電子商務(wù)法律及案例》中國(guó)國(guó)際廣播出版社2001年1月第1版第22頁(yè)
[3]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第2條(a)
[4]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第2條(b)
[5]香港《電子交易條例》第1部2釋義
[6]韓國(guó)《電子商業(yè)基本法》第1條定義1
[7]《中華人民共和國(guó)合同法》第11條
[8]江平《中華人民共和國(guó)合同法精解》中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年3月第1版第11頁(yè)
[9]張楚《電子商務(wù)法初論》中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年4月第1版第112頁(yè)
[10]張楚《電子商務(wù)法初論》中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年4月第1版第112頁(yè)
[11]鄭成思主編《知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢》第1卷中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年第1版第255頁(yè)
[12]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法頒布指南》A目標(biāo)2
[13]梅紹祖等《電子商務(wù)法律規(guī)范》清華大學(xué)出版社2000年9月第1版第24頁(yè)
[14]蔣建平楊毅《電子合同效力問(wèn)題初探》載《人民法院報(bào)》2000年3月25日
[15]聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法頒布指南》A目標(biāo)3
參考資料
聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》
聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法頒布指南》
韓國(guó)《電子商業(yè)基本法》
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張世君《網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)：經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的新領(lǐng)域》載《法學(xué)雜志》2001年第1期
第9篇：電子合同的構(gòu)成范文
關(guān)鍵字：電子商務(wù)法律；電子合同；法律效力；
電子商務(wù)這一新型的商業(yè)模式，對(duì)全球經(jīng)濟(jì)已經(jīng)開(kāi)始產(chǎn)生重大影響，為了使電子商務(wù)更好的發(fā)展，并且在全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮更加顯著的作用，我們迫切地需要通過(guò)制定相關(guān)法律來(lái)對(duì)其加以規(guī)范。因此，總結(jié)電子商務(wù)遇到的法律問(wèn)題，研究電子商務(wù)法律的含義，并在此基礎(chǔ)上，根據(jù)電子商務(wù)發(fā)展遇到的法律問(wèn)題制定出對(duì)策，就顯得尤為重要了。
一、電子商務(wù)法律
電子商務(wù)法律規(guī)范，簡(jiǎn)稱電子商法，是指調(diào)整因以電子交易和電子服務(wù)為核心的電子商務(wù)活動(dòng)所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。電子商務(wù)活動(dòng)中所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系主要表現(xiàn)為一般商業(yè)活動(dòng)所普遍存在的共有的社會(huì)關(guān)系和電子商務(wù)所特有的社會(huì)關(guān)系兩個(gè)方面。與之相對(duì)應(yīng)，電于商法也將主要由兩個(gè)部分， 即一般商法和特殊商法所組成。電子商務(wù)雖是在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的商務(wù)活動(dòng)，但從其本質(zhì)上講，并沒(méi)有改變商務(wù)活動(dòng)的基本屬性，仍然屬于商務(wù)活動(dòng)的范疇，依然適用我國(guó)現(xiàn)有法律體系中關(guān)于-般商務(wù)活動(dòng)的法律規(guī)范，適用我國(guó)現(xiàn)有商法的規(guī)范。
二 電子合同及其法律效力問(wèn)題
（一）電子合同
電子合同，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等能夠完全準(zhǔn)確地反映雙方當(dāng)事人意思表示一致的電子數(shù)據(jù)信息的形式，通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)訂立的商品、服務(wù)交易合同。在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)信息，該信息首先通過(guò)一方計(jì)算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動(dòng)轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過(guò)通訊網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對(duì)方計(jì)算機(jī)內(nèi)存中。
電子合同的意義和作用較傳統(tǒng)合同而言，雖然沒(méi)有發(fā)生改變，但其形式卻發(fā)生了極大的變化：（1）訂立合同的雙方或多方大多是互不見(jiàn)面的。所有的買(mǎi)方和賣(mài)方都在虛擬市場(chǎng)上運(yùn)作的，其信用是依靠密碼的辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。（2）傳統(tǒng)合同的口頭形式在貿(mào)易上常常表現(xiàn)為店堂交易，并將商家所開(kāi)具的發(fā)票作為合同的依據(jù)。而在電子商務(wù)中標(biāo)的額較小、關(guān)系簡(jiǎn)單的交易沒(méi)有具體的合同形式，表現(xiàn)為直接通過(guò)網(wǎng)絡(luò)訂購(gòu)、付款，例如利用網(wǎng)絡(luò)直接購(gòu)買(mǎi)軟件。但這種形式?jīng)]有發(fā)票，電子發(fā)票目前還只是理論上的設(shè)想。（3）表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名所代替。（4）傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。
電子商務(wù)合同形式的變化，對(duì)于世界各國(guó)都帶來(lái)了一系列法律新問(wèn)題。電子商務(wù)作為一種新的貿(mào)易形式，與現(xiàn)存的合同法發(fā)生矛盾是非常容易理解的事情。對(duì)于法律法規(guī)來(lái)說(shuō)，我們面對(duì)的一個(gè)很重要的課題，怎樣修改并發(fā)展現(xiàn)存合同法，以適應(yīng)新的貿(mào)易形式。
（二）電子合同法律效力問(wèn)題
電子合同涉及的法律問(wèn)題主要是電子合同的生效要件和電子合同簽名的法律效力。所以，我們應(yīng)重點(diǎn)從這兩方面著手，消除電子合同遇到的法律障礙，從而更好的發(fā)揮電子合同的作用，促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。
作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個(gè)法定條件：
（1）訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，他們既可以是未來(lái)的合同當(dāng)事人，亦可是合同當(dāng)事人的人。對(duì)于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人利益的角度考慮，認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無(wú)行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無(wú)疑會(huì)鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫非但保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人的初衷不會(huì)實(shí)現(xiàn)，反而會(huì)損害雙方當(dāng)事人的利益，而且這樣也與無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此 ，一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無(wú)效或效力待定的合同。
（2）電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個(gè)因素構(gòu)成：一是內(nèi)心意思之主觀要件，二是此意識(shí)外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步，當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動(dòng)化的方式來(lái)為要約或承諾做出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日，計(jì)算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計(jì)的范圍內(nèi)自行"意思表示"，而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過(guò)程，此為"電子人"，電子人獨(dú)立代表個(gè)人的意思表示或接受意思表示 ，其所代表的個(gè)人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（3）合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。我國(guó)合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過(guò)要約、承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)做出承諾，一般都是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而做出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點(diǎn)擊的方式做出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判，而在網(wǎng)下通過(guò)面對(duì)面的簽約或以電話電報(bào)等方式做出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾。而不是在訂立電子合同中所做出的承諾。
電子合同的數(shù)字簽名的法律效力：
我國(guó)《合同法》第三十二條規(guī)定："自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。"電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書(shū)面正式文本，此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是數(shù)字簽名。數(shù)字簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關(guān)，可用以識(shí)辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著數(shù)字簽名確認(rèn)技術(shù)問(wèn)題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國(guó)際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心（CA），對(duì)電子文書(shū)的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004 年8月 28日，通過(guò)了《中華人民共和國(guó)電子簽名法》。電子簽名法的通過(guò)，標(biāo)志著我國(guó)首部"真正意義上的信息化法常"正式誕生。隨著電子簽名法的出臺(tái)和實(shí)施，電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫(xiě)簽名和蓋章同等的法律效力。
電子合同在我國(guó)仍處于初始階段，無(wú)論是在立法與監(jiān)管實(shí)踐上仍處于探索之中。我國(guó)應(yīng)加快電子商務(wù)方面的立法，學(xué)習(xí)和借鑒國(guó)際組織和一些發(fā)達(dá)國(guó)家在電子合同立法中的經(jīng)驗(yàn)和做法，對(duì)我國(guó)現(xiàn)行法律進(jìn)行及時(shí)地修改和補(bǔ)充。時(shí)機(jī)成熟時(shí)，單獨(dú)制定和頒布《電子證據(jù)規(guī)則》、《電子合同認(rèn)證規(guī)則》或統(tǒng)一的《電子合同法》或《電子商務(wù)法》，以彌補(bǔ)當(dāng)前的法律空白。解決一直以來(lái)我國(guó)在電子商務(wù)方面立法滯后問(wèn)題，為電子商務(wù)的發(fā)展掃清國(guó)內(nèi)法律的障礙。完善電子合同國(guó)內(nèi)立法是我國(guó)發(fā)展電子商務(wù)首先必做的一件事，這才足以確保電子商務(wù)的安全、信用，從而有利地促進(jìn)其發(fā)展。
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