民法典未成年保護(hù)法精選(九篇)
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第1篇：民法典未成年保護(hù)法范文
摘要：未成年人由于其意思能力尚未健全，其主觀方面不一定能意識到自己行為的法律后果，現(xiàn)實(shí)生活中未成年人侵權(quán)案件屢見不鮮。本文根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合未成年人侵權(quán)行為的主體數(shù)目、行為發(fā)生地、行為方式等因素，對未成年人侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)，作出了具體論述。
關(guān)鍵詞：未成年人；侵權(quán)；責(zé)任承擔(dān)
一、 未成年人侵權(quán)行為
侵權(quán)行為是一種行為，這種行為有時(shí)用“過錯(cuò)行為”表示，有時(shí)用“不法行為”表示，但其本意是一種侵害他人權(quán)利或利益的行為。對于侵權(quán)行為的概念，理論界尚未達(dá)成統(tǒng)一的認(rèn)識，目前主要有以下四種學(xué)說：一、過錯(cuò)行為說，持此觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，侵權(quán)行為就是一種過錯(cuò)，是違約行為之外的民事過錯(cuò)行為；二、違反法定義務(wù)說 。英國學(xué)者溫菲爾德認(rèn)為，侵權(quán)行為的責(zé)任是由違反法律事先規(guī)定的義務(wù)引起的，此種義務(wù)是針對一般人而言的。因此，侵權(quán)行為是指違反了法律規(guī)定的、針對一般人的義務(wù)，而不是違反了當(dāng)事人自行協(xié)定的針對特定人的義務(wù)；三、責(zé)任說，侵權(quán)行為常常被稱為民事不法行為的責(zé)任。大陸法系的學(xué)者偏愛使用“責(zé)任”這一概念來表述侵權(quán)行為，而且側(cè)重于構(gòu)成要件的規(guī)定，并突出過錯(cuò)責(zé)任原則；四、不法侵害他人權(quán)益說，因故意或過失不法侵害他人之權(quán)利或故意以違背善良風(fēng)俗之方法，加害于他人之行為。
關(guān)于未成年人能否實(shí)施侵權(quán)行為的問題，學(xué)界和實(shí)務(wù)界均予以肯定的答復(fù)。未成年人侵權(quán)行為，由于其實(shí)施主體的意思能力的特殊性而成為一種特殊的侵權(quán)行為。關(guān)于侵權(quán)行為的認(rèn)定，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對“過錯(cuò)”采用客觀過錯(cuò)認(rèn)定原則，即以行為是否違反法定的義務(wù)及是否侵害了他人合法權(quán)益為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，正如王利明先生所說，對于未成年人侵權(quán)的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)在不考慮其年齡及意思能力的情況下進(jìn)行判定。
二、未成年人侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)
作為一種特殊的侵權(quán)行為，未成年人侵權(quán)行為的責(zé)任承擔(dān)也具有其特殊性，具體而言，包括主要以下幾種責(zé)任承擔(dān)方式：
1.監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任
未成年人由于意思能力不健全，不能有效的判斷其行為所產(chǎn)生的法律后果。當(dāng)其實(shí)施民事侵權(quán)行為時(shí)，對侵權(quán)行為危害性認(rèn)識不足，也就不存在主觀意義上的故意或者過失。然而其又不同于成年人在無意識狀態(tài)下的致害行為，因?yàn)榻Y(jié)合未成年人的年齡、智力及精神健康狀況，其對其行為的對與錯(cuò)又是具有一定是非辨別能力。那么，其侵權(quán)責(zé)任能力是否具有特殊性就成為侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)中不得不面對的問題。
在未成年人侵權(quán)責(zé)任能力問題上，大陸法系有兩大立法例：一是以《法國民法典》為代表的法國模式，其否認(rèn)未成年人侵權(quán)責(zé)任能力具有特殊性，認(rèn)為任何行為致他人受到損害時(shí)，因其過錯(cuò)致行為發(fā)生之人，應(yīng)對該他人負(fù)賠償之責(zé)任。規(guī)定了過錯(cuò)認(rèn)定采用客觀過錯(cuò)標(biāo)準(zhǔn)即以該行為是否存在過錯(cuò)的“善良家父”標(biāo)準(zhǔn)，并不會(huì)為未成年人設(shè)定特殊的標(biāo)準(zhǔn)；二是以《德國民法典》為代表的德國模式，其肯定未成年人在侵權(quán)責(zé)任能力問題上存在特殊性，認(rèn)為應(yīng)對未成年人作一分為二的劃分，一部分未成年人因不具有相應(yīng)的辨識能力或判斷能力，故無侵權(quán)責(zé)任能力，由此規(guī)定該部分未成年人侵權(quán)，其本人無需承擔(dān)責(zé)任，由其父母或其他監(jiān)管人依法承擔(dān)。而另一部分具有足夠辨識能力或判斷能力的未成年人才具有侵權(quán)責(zé)任能力，其本人需承擔(dān)責(zé)任。
由上述可知，無論是否承認(rèn)未成年人責(zé)任能力存在特殊性，在未成年人侵權(quán)責(zé)任最終承擔(dān)問題上，法德兩種模式都規(guī)定了由未成年人的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。有鑒于此，我國立法者承認(rèn)未成年人侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)具有特殊性，采取了侵權(quán)行為主體與責(zé)任主體相對分離的方式，對于一般情況下的未成年人侵權(quán)行為，首先由未成年人本人財(cái)產(chǎn)予以賠償，本人沒有財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)不足以支付賠償費(fèi)時(shí)，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。
2.監(jiān)護(hù)人之外的特定對象承擔(dān)責(zé)任
（1）學(xué)校、幼兒園的責(zé)任
學(xué)校、幼兒園，基于其對未成年人的教育、管理及保護(hù)職能，保護(hù)未成年人的人身財(cái)產(chǎn)安全以及防止未成年人侵害他人人身財(cái)產(chǎn)亦是其應(yīng)盡的義務(wù)。同時(shí)，正是基于其職能范圍，其義務(wù)領(lǐng)域僅限于學(xué)校、幼兒園以及校車接送過程中。我國侵權(quán)責(zé)任法針對不同的侵害人，對于校方的責(zé)任作出了具體的規(guī)定。
（2）童工雇傭單位的責(zé)任
童工是指未滿16周歲，與單位或者個(gè)人發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系從事有經(jīng)濟(jì)收入的勞動(dòng)或者從事個(gè)體勞動(dòng)的少年、兒童。對于童工的雇傭單位，應(yīng)當(dāng)區(qū)分為合法用工單位及違法用工單位。依據(jù)《未成年人保護(hù)法》的相關(guān)規(guī)定，文藝、體育和特種工藝單位，單位與未成年人的法定人簽訂了合法的雇傭合同，在職務(wù)范圍內(nèi)，發(fā)生未成年人侵權(quán)行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)由單位承擔(dān)賠償責(zé)任，監(jiān)護(hù)人有過錯(cuò)的，承當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。對于非法雇傭童工的單位，其合同無效。但是由于未成年人已經(jīng)進(jìn)入單位從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，接受單位的管理。筆者認(rèn)為，此種情況下發(fā)生未成年人侵害他人合法權(quán)益的情形時(shí)，非法用工單位基于其對場所以及童工的管理義務(wù)，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
（3）委托監(jiān)護(hù)人的責(zé)任
委托監(jiān)護(hù)，指監(jiān)護(hù)人處于種種原因而暫時(shí)將被監(jiān)護(hù)人交由監(jiān)護(hù)人之外的人予監(jiān)管的民事法律行為。其法律后果是受托人暫時(shí)具有了監(jiān)護(hù)權(quán)中的部分權(quán)能，當(dāng)然，其也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，即其有過錯(cuò)時(shí)與監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
三、數(shù)名未成年人侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)
對于數(shù)名未成年人侵權(quán)行為致相對人人身財(cái)產(chǎn)損害的責(zé)任承擔(dān)問題，我國法律未作明確規(guī)定。由于未成年人不具有健全的意思能力，不能對其行為的法律后果作出正確的判斷，對侵權(quán)行為危害性認(rèn)識不足，也就不存在一般侵權(quán)意義上的故意或者過失。換言之，數(shù)名未成年人實(shí)施侵權(quán)行為不存在法律意義上的共同故意或者共同過失，即不存在共同侵權(quán)問題。然而，基于年齡、智力及精神狀況，具有與各自年齡相當(dāng)辨識能力，在數(shù)名未成年人實(shí)施共同危險(xiǎn)行為、原因力結(jié)合或原因力競合侵權(quán)行為進(jìn)行責(zé)任分配時(shí)，應(yīng)當(dāng)對此予以考慮。
筆者認(rèn)為，對于損害賠償，應(yīng)當(dāng)在堅(jiān)持侵權(quán)主體與責(zé)任主體相對分離原則的基礎(chǔ)上，參照侵權(quán)責(zé)任法中關(guān)于多數(shù)人侵權(quán)中分別侵權(quán)之規(guī)定予以責(zé)任劃分，承擔(dān)與其辨識能力及數(shù)人侵權(quán)中所起的作用由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，對于未成年人數(shù)次實(shí)施或者“教唆”他人同時(shí)或者單獨(dú)實(shí)施顯著有悖于其辨識能力的侵權(quán)行為的，由法官據(jù)此進(jìn)行裁量，可引入社區(qū)服務(wù)令制予以懲罰及矯正。
四、總結(jié)
在司法實(shí)踐中對于未成年人侵權(quán)糾紛，應(yīng)當(dāng)以賠償責(zé)任主體與行為主體相分離為原則，參考侵權(quán)主體的人數(shù)、行為方式、智力水平等因素，作出合法合理的賠償責(zé)任分配，對于多次實(shí)施顯著有悖于其辨識能力的侵權(quán)行為的，引入社區(qū)服務(wù)令予以行為矯正，從而保護(hù)未成年人及他人的合法權(quán)益。（作者單位：西南政法大學(xué)）
參考文獻(xiàn)
[1]王利明：“中國民法典學(xué)者建議稿及立法理由·侵權(quán)行為法編》，北京：法律出版社，2005年版。
[2]羅結(jié)珍：“法國民法典”，北京：中國法制出版社，1999年版。
[3]《未成年人保護(hù)法》，北京：中國法制出版社，2007年版。
第2篇：民法典未成年保護(hù)法范文
關(guān)鍵詞：動(dòng)物保護(hù);法律地位;法律主體;法律客體
一、動(dòng)物應(yīng)有法律地位之辨析
（一）動(dòng)物是否是道德主體
有學(xué)者從動(dòng)物是道德主體的角度來宣傳因此動(dòng)物也是法律主體，暫且拋開動(dòng)物是否是法律主體不談，先分析動(dòng)物是否是道德主體。人類與動(dòng)物共同生活在一個(gè)生態(tài)共同體中，依賴于共同的自然生活環(huán)境而生活，而且人類與動(dòng)物放佛是一種“朋友”的親密關(guān)系，我們依賴于動(dòng)物所帶給我們的感情支撐。但從另一個(gè)角度來看我認(rèn)為動(dòng)物還是處于人的“監(jiān)管”之中。對于生活在大自然的野生動(dòng)物，我們可以拍攝各種紀(jì)錄片來觀察它們的生活習(xí)性;對于家養(yǎng)的寵物或動(dòng)物園的動(dòng)物，它們的一切生活來源基本要依賴于人類，如人類要適時(shí)喂給它們食物，要給它們創(chuàng)造一個(gè)睡覺休息的地方，人類要給它們必要的行動(dòng)束縛（如關(guān)在籠子里，用繩子拴起來），等等。也就是說由于動(dòng)物缺少理性與能動(dòng)性，它無法像人類一樣的遵循社會(huì)秩序，無法理解社會(huì)的風(fēng)俗習(xí)慣和禁忌，盡管在現(xiàn)實(shí)生活中人類常常把它們當(dāng)做“朋友”“家人”一般的存在，動(dòng)物在一定程度上仍屬于“工具”，仍屬于道德的客體。
（二）動(dòng)物是否是法律主體
還有一種論點(diǎn)依1990年新修訂的《德國民法典》第90a條，“動(dòng)物不是物，他們受特別法的保護(hù)”，動(dòng)物法律地位主體論者由此認(rèn)為既然動(dòng)物不是物，那么就說明動(dòng)物不是客體，所以是法律主體。①首先這種推斷是完全不正確的。由“動(dòng)物不是物”推斷至“動(dòng)物不是客體”是不符合邏輯的。其次，德國民法典于第903條又附加了“動(dòng)物的所有權(quán)人行使權(quán)利時(shí)，應(yīng)注意有關(guān)保護(hù)動(dòng)物的特別規(guī)定”，由“所有權(quán)人”可以看出，動(dòng)物仍是受人類的支配的，動(dòng)物仍處于法律客體的地位。
意思自治是民法的基本理念之一，因此意志自由和理性是成為民事主體的必備要件。動(dòng)物所具備的的理性是生理理性，即本性。動(dòng)物的這種本性不能夠在必要的時(shí)候約束它們的行為，如一頭暴怒的獅子沖向人類，這時(shí)它的本性就是用它的力量和爪牙來對付人類，而如果我們對它說“停止這種行為，因?yàn)檫@即將觸犯法律”，我想即使我們和獅子之間通曉語言，這種勸說也是不會(huì)成功的，這是缺乏人類理性下的本性使然。一部分動(dòng)物法律主體論者認(rèn)為，既然缺乏一定行為能力的未成年人和精神病人都可以成為主體，那么民事法律主體的范圍也應(yīng)該擴(kuò)展到具有一定生理理性的動(dòng)物上。但未成年人和精神病人這是暫時(shí)不具備完全行為能力，隨著年齡的增長和病情的好轉(zhuǎn)，他們具備法律主體所應(yīng)具有的理性是可以期待的。而動(dòng)物和人類在智力等方面有著天然的差別，即使可以通過模仿和訓(xùn)練讓它們做出一些人類的行為，但讓它們因此達(dá)到人類的理性水平是不可能的。關(guān)于奴隸和女性在現(xiàn)代成為法律主體的問題，本就是歷史上對于人的基本權(quán)利資格認(rèn)識的狹隘與偏頗之處，不再贅述。而且法律關(guān)系的建立旨在實(shí)現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的對等（這種“對等”不等于“平等”），動(dòng)物受其自身先天特征的限制這種“對等”難以在它們身上實(shí)現(xiàn)。所以動(dòng)物不是法律主體，動(dòng)物是受人類支配的法律客體。
二、客體條件下對動(dòng)物的保護(hù)
地球是動(dòng)物和人類共同的家園，保護(hù)動(dòng)物息關(guān)人與自然的和諧發(fā)展。有一種觀點(diǎn)是建立監(jiān)督維護(hù)制度，如人動(dòng)物進(jìn)行維權(quán)②。如前所述動(dòng)物無意志自由和理性，無法表達(dá)或我們無法理解它們表達(dá)出的想法，所以此類保護(hù)實(shí)質(zhì)也是基于人類的意志，無甚大意義。還有一種觀點(diǎn)是在確定動(dòng)物是物、是法律客體的基礎(chǔ)上建立法律物格制度，即對不同的物進(jìn)行分類以給予不同層次的保護(hù)。③對動(dòng)物設(shè)置高層次的法律物格資格，相應(yīng)的給予法律上最優(yōu)的保護(hù)。法律是一門必須簡單且精確的學(xué)問，動(dòng)物的種類太多細(xì)分下去不僅有各種分類方法的爭議，而且勢必造成法律的紛繁復(fù)雜，不利于法律對大眾的指導(dǎo)性?？腕w條件下動(dòng)物的民法保護(hù)，我的觀點(diǎn)如下：
（一）民法理念的更新
首先，從倫理的角度，把絕對化的主體性倫理觀（即所有權(quán)人在不違反法律和損害第三人利益的范圍內(nèi)，可以任意處分和支配其物）折衷為人支配并尊重物。反映到屬于物的范疇的動(dòng)物中來，人不能單純地支配動(dòng)物，還有愛護(hù)動(dòng)物的義務(wù)。這樣主體之人對于客體之物有了謙抑和容讓的空間，不僅人有尊嚴(yán)，物也有了要求人順應(yīng)其本性給予保護(hù)和照顧的獨(dú)立價(jià)值。④正如徐國棟先生在《綠色民法典草案》中設(shè)計(jì)了“民事主體負(fù)有仁慈對待上述兩類動(dòng)物（畜養(yǎng)和非畜養(yǎng)的食用動(dòng)物）的義務(wù)”的條款。
其次，在民法總則中增加民事行為必須符合環(huán)境保護(hù)的條款規(guī)定，用立法明確地為民事行為附加環(huán)境保護(hù)的義務(wù)。也正如徐國棟先生在《綠色民法典草案》中第五分編第30條設(shè)計(jì)的，“權(quán)利人在行使其物權(quán)時(shí)，負(fù)有保護(hù)環(huán)境和節(jié)約資源的義務(wù)”，剝奪了權(quán)利人對環(huán)境和資源浪費(fèi)的自由。
（二）對動(dòng)物保護(hù)進(jìn)行系統(tǒng)化、法律化
我國目前對于動(dòng)物保護(hù)的規(guī)定，也僅有《侵權(quán)責(zé)任法》第八十四條對飼養(yǎng)人義務(wù)的規(guī)定，和僅針對瀕臨滅絕的野生動(dòng)物的《野生動(dòng)物保護(hù)法》，對于動(dòng)物保護(hù)的范圍還急需擴(kuò)大。如針對近年頻頻發(fā)生的虐待動(dòng)物事件，可制定專門的《禁止虐待動(dòng)物法》。
同時(shí)還應(yīng)對動(dòng)物的尊重與保護(hù)進(jìn)行民法“公序良俗”原則的強(qiáng)調(diào)。現(xiàn)在的社會(huì)公序良俗原則已經(jīng)包含一定的動(dòng)物尊重與保護(hù)的概念，從大眾對虐待動(dòng)物事件的激憤態(tài)度中可以看出，強(qiáng)調(diào)這一原則來更加提醒、引導(dǎo)大眾，增強(qiáng)動(dòng)物保護(hù)的法律性、系統(tǒng)性。
（三）人的權(quán)利的保障
不能過分強(qiáng)調(diào)動(dòng)物保護(hù)而使人的權(quán)利得以損失。如小白鼠的醫(yī)學(xué)實(shí)驗(yàn)?zāi)壳皼]有別的更優(yōu)良的方式可以取代，那么此時(shí)它就不應(yīng)該被法律所禁止。類似這種情況下如果一味強(qiáng)調(diào)動(dòng)物的利益保護(hù)，那么對于人類尤其是急需救治的人類，也是一種不公平。
三、總結(jié)語
動(dòng)物是物，屬于民事法律客體，是毋庸置疑的。對這個(gè)問題進(jìn)行理論上的繼續(xù)研究對促進(jìn)生態(tài)文明和諧有著重要意義。（作者單位：西南民族大學(xué)）
本項(xiàng)目得到西南民族大學(xué)研究生創(chuàng)新型科研項(xiàng)目資助，項(xiàng)目編號CX2015SP14.
注解及參考文獻(xiàn)：
[1] 徐昕，論動(dòng)物法律主體資格的確立――人類中心主義法理念及其消解，北京科技大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2002（01）。
[2] 如徐國棟先生在其“認(rèn)真透析《綠色民法典草案》中的綠”中指出――在序編的第33條中，把動(dòng)物分為畜養(yǎng)的食用動(dòng)物和非畜養(yǎng)的食用動(dòng)物，把后者確定為“處于人與物之間的生靈，享有一定的由動(dòng)物保護(hù)機(jī)構(gòu)代為行使的權(quán)利”。摘自《法商研究》，2003（11）。
第3篇：民法典未成年保護(hù)法范文
關(guān)鍵詞:弱勢群體保護(hù);法律制度;自力救濟(jì)
中圖分類號:D92文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2010)06-0092-03
改革開放以來,中國的社會(huì)生活發(fā)生了重大的變化,經(jīng)濟(jì)體制由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)向社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì);經(jīng)濟(jì)制度由單一的公有制轉(zhuǎn)化為以公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展;分配制度從單一的按勞分配向以按勞分配為主體、多種分配方式并存轉(zhuǎn)化。中國的社會(huì)也從傳統(tǒng)社會(huì)邁向現(xiàn)代社會(huì)。這一系列的轉(zhuǎn)型,一方面帶來社會(huì)的巨大進(jìn)步,另一方面也不可避免地導(dǎo)致了社會(huì)的分化和各種利益的重組,弱勢群體的產(chǎn)生是這一過程的必然產(chǎn)物。在一定程度上可以說,弱勢群體是現(xiàn)代文明演進(jìn)過程中制度性因素的犧牲者,是改革成本的主要承擔(dān)者。因此,對弱勢群體的權(quán)益給予法律保護(hù)是政府不可推卸的責(zé)任,這些年來,中國政府也在積極地做這方面的工作,如著力解決農(nóng)民致富的問題、在農(nóng)村實(shí)行養(yǎng)老保險(xiǎn),擴(kuò)大社會(huì)救濟(jì)的范圍、提高社會(huì)救濟(jì)的標(biāo)準(zhǔn)等。在這種情況下,借鑒國外對弱勢群體進(jìn)行法律保護(hù)的經(jīng)驗(yàn)具有重要的意義。本文試對此問題進(jìn)行粗淺的探討。
一、國外弱勢群體保護(hù)的法律實(shí)踐
對弱勢群體的權(quán)力予以特別的保護(hù),早已經(jīng)是世界上很多國家立法的重要原則之一。目前世界各國基本上形成了以憲法為根本大法,以弱勢群體權(quán)利保護(hù)的專門法為主干,以刑法、民法和其他相關(guān)立法為輔助的弱勢群體權(quán)利保護(hù)的法律體系?？傮w來講,歐美等發(fā)達(dá)國家對弱勢群體權(quán)利予以特別保護(hù)的法律制度相對更加健全有效,而廣大發(fā)展中國家、尤其是最不發(fā)達(dá)國家,由于國內(nèi)糟糕的經(jīng)濟(jì)形勢和動(dòng)蕩的局面而無法很好地保護(hù)弱勢群體的權(quán)益?？梢赃@么說,從整體上看,發(fā)達(dá)國家弱勢群體法律保護(hù)的現(xiàn)狀要好于發(fā)展中國家。
幾乎所有國家的憲法及憲法性文件都有保護(hù)弱勢群體權(quán)利的特別規(guī)定。如日本憲法規(guī)定,國民在政治、經(jīng)濟(jì)以及社會(huì)的關(guān)系中,不得因人種、信仰、性別、社會(huì)身份及門第的不同而有所差別。按照法律規(guī)定,一切國民都負(fù)有使其受保護(hù)的子女接受普通教育的義務(wù)。日本的義務(wù)教育為免費(fèi)教育。德國基本法規(guī)定,照顧和撫養(yǎng)兒童是父母的天然權(quán)利和主要應(yīng)盡的義務(wù)。所有的母親都有受社會(huì)保護(hù)和照顧的權(quán)利。立法應(yīng)為非婚生子女提供婚生子女所享有的同等的身心發(fā)展機(jī)會(huì)和同等的社會(huì)地位。加拿大1982年的憲法法第15條規(guī)定,每一個(gè)人在法律面前和法律之下一律平等,不受歧視,特別是不受基于種族、民族出身或者種族出身、膚色、宗教、性別、年齡或者身心缺陷的歧視。印度憲法第15條禁止因?yàn)樽诮?、種族、種姓、性別和出身地而歧視任何公民。
憲法作為一個(gè)國家的根本大法,在保護(hù)弱勢群體權(quán)利方面具有最高法律效力。但具體實(shí)施時(shí)還有賴于專門性法律做出詳細(xì)規(guī)定,才便于操作。因此,許多國家制定了保護(hù)各類弱勢群體的法律,法律規(guī)定比較細(xì)。如,關(guān)于兒童,自1899年美國伊利諾州制定少年法庭法以后,世界各國紛紛制定本國兒童法。在德國很早就出現(xiàn)了關(guān)于童工的法律。1853年的法律規(guī)定禁止12歲以下兒童工作,并限定12～14歲童工的工作時(shí)間為6小時(shí)。1881年,工人保護(hù)法進(jìn)一步規(guī)定禁止13歲以下的兒童工作,限定13～16歲童工及婦女的工作時(shí)間為6小時(shí)。德國還制定了專門的《青少年刑法》、《青少年福利法》、《在公共場所保護(hù)青少年法》、《青少年勞動(dòng)保護(hù)法》等;英國于1908年制定了兒童法,并建立少年法院。此后,英國先后制定并完善其兒童法制。如1933年制定《兒童與少年法》,1948年的《兒童法》,1958年的《兒童法》和《收養(yǎng)法》,1963年的《兒童與少年法》,1975年的《兒童法》等?，F(xiàn)行的英國兒童法是1989年重新修訂頒布的。1802年,英國國會(huì)通過了《學(xué)徒健康及道德法案》,要求限定學(xué)徒的工作時(shí)間,成為歷史上第一個(gè)保護(hù)童工的立法。日本對兒童權(quán)利的保護(hù)也是唯恐不用其極,除國家制定的1947年的《少年兒童福利法》、1948年的《少年法》、1949年的《少年院法》、1972年的《兒童津貼法》、1962年的《兒童撫養(yǎng)津貼法》以及《禁止未成年人飲酒法》、《禁止未成年人吸煙法》等以外,還有各都、道、府、縣制定的地方性立法。在發(fā)展中國家,1920年印度的馬德拉斯邦制定了亞洲第一部兒童法,印度又于1960年頒布《中央少年法》,并屢作修訂,不斷完善。古巴也于1978年通過了《青少年法典》。1950年,新加坡制定了《兒童與少年法》。埃及1974年頒布《青少年法》。但是,發(fā)展中國家的兒童法大多偏重于對兒童犯罪的懲戒,對權(quán)利的保護(hù)和兒童福利所涉較少。并且,有些國家的兒童法過于空泛,充滿了宣言式的口號,導(dǎo)致實(shí)際執(zhí)行的效果不佳,如古巴等[1]。
在勞工方面,日本于1959年頒布了《最低工資法》、1969年有《職業(yè)安全法》、1972年的《勞動(dòng)安全衛(wèi)生法》、1974年的《雇傭保險(xiǎn)法》、1949年的《工會(huì)法》、1946年的《勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整法》、1947年的《勞動(dòng)基準(zhǔn)法》及其《實(shí)施細(xì)則》等,構(gòu)成了日本勞工權(quán)利保護(hù)的比較完善的法律體系;美國曾頒布《國家勞資關(guān)系法》,還有1947年的《勞工管理關(guān)系法》、1938年的《公平勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)法》、1970年的《職業(yè)安全與衛(wèi)生法》、1973年的《綜合就業(yè)與培訓(xùn)法》、1971年的《緊急就業(yè)法案》、1977年的《聯(lián)邦礦山安全與衛(wèi)生法》、1953年的《社會(huì)保障法》等一系列法律,構(gòu)成了美國勞工權(quán)益保護(hù)的法律體系;英國勞工法體系主要包括:1972年的《雇傭合同法》、1988年的《雇傭法》、1996年的《雇傭權(quán)利法》、1995年的《性別歧視法》、1970年的《同工同酬法》、1948年的《就業(yè)與訓(xùn)練法》、1964年的《工業(yè)訓(xùn)練法》、1988年的《就業(yè)法》、1954年的《礦山安全法》、1961年的《工廠法》、1974年的《勞動(dòng)衛(wèi)生和安全法》、1976年的《勞工保護(hù)法》、1992年的《勞動(dòng)衛(wèi)生和安全管理規(guī)定》及《衛(wèi)生和安全規(guī)定》、1992年的《個(gè)人勞動(dòng)保護(hù)設(shè)施規(guī)定》、1992年的《工廠(衛(wèi)生、安全和福利)規(guī)定》、1971年的《勞資關(guān)系法》、1974年的《工會(huì)與勞資關(guān)系法》、1992年的《工會(huì)和勞資關(guān)系(統(tǒng)一)法》、1993年的《工會(huì)改革和雇傭權(quán)利法》。英國1864年的工廠法規(guī)定了工廠的清潔措施、以及通風(fēng)和危險(xiǎn)機(jī)器的防護(hù)措施:法國的《勞動(dòng)法典》也對勞工權(quán)益保護(hù)事項(xiàng)做出了詳細(xì)規(guī)定[1]。
關(guān)于老年人,日本有1982年的《老人保健法》、1963年的《老人福利法》;美國有《老年人法》、《禁止歧視老年人法》等;俄羅斯有《老戰(zhàn)士法》;德國在1889年頒布了《殘疾及老年保險(xiǎn)法》[1]。
關(guān)于殘疾人,日本有1960年的《身體殘疾者雇用促進(jìn)法》、1970年的《身心殘疾者對策基本法》、1960年的《精神薄弱者福利法》等;韓國有1989年的《殘疾人福利法》、《殘疾人雇傭促進(jìn)法》、《特殊教育振興法》、1981年的《身心障礙者福利法》等;德國有1986年的《重度殘疾人法》和1974年的《待遇與康復(fù)相適應(yīng)法》等[1]。
此外,日本、美國有關(guān)農(nóng)民的立法也相當(dāng)完善的。
除了弱勢群體權(quán)利保護(hù)的專門法外,各個(gè)國家還在其刑法、民法等相關(guān)法律中,對弱勢群體的權(quán)利做出了特別的保護(hù)性規(guī)定。在刑法規(guī)定中,往往對弱勢群體的違法犯罪行為做出從寬處理,或者對侵害弱勢群體權(quán)利的違法犯罪行為予以嚴(yán)厲打擊,以達(dá)到保護(hù)弱勢群體的目的。如日本刑法規(guī)定,以暴行或者脅迫手段對13歲以上的男女實(shí)行猥褻的,處六個(gè)月以上、七年以下懲役;對未滿13歲的男女實(shí)行猥褻的,亦同。遺棄因年老、年幼、身體障礙或者有疾病而需要扶助的人的,處一年以下懲役。加拿大刑事法典第13條規(guī)定,12歲以下的兒童不得因其作為或不作為被判決有罪[1]。
綜上所述,世界各國、尤其是發(fā)達(dá)國家,通過憲法、弱勢群體保護(hù)的專門法及刑法、民法等相關(guān)法律,構(gòu)成了對弱勢群體的權(quán)利予以特別保護(hù)的一個(gè)完整的法律體系。并且它們的立法很細(xì)、很具體,對違法罪行及其懲處的規(guī)定也較細(xì)、較明確,可操作性較強(qiáng)。
此外,主張自力救濟(jì)也是國外法律保護(hù)弱勢群體的重要內(nèi)容。自力救濟(jì)在中國法律中尚沒有規(guī)定,但在國外以及中國臺灣地區(qū)的民法典和其他法律中都有相關(guān)規(guī)定。如《德國民法典》第229條規(guī)定:為了自助而扣押、損毀或者損壞他人之物的,或者為了自助而扣留有逃亡嫌疑的人的債務(wù)的,或者制止債務(wù)人對有義務(wù)容忍的行為進(jìn)行抵抗的,如果未能及時(shí)獲得官方援助,而且不即時(shí)處理則請求權(quán)無法行使或者其行使顯得有困難的,其行為不為違法?！度鹗總鶆?wù)法》第52條第3項(xiàng)規(guī)定,為了保全請求權(quán)目的進(jìn)行自行保護(hù)的,而依當(dāng)時(shí)情勢未能取得官方的及時(shí)幫助并且只有通過資助才能避免請求權(quán)的喪失或其行使的嚴(yán)重困難的,該行為人沒有賠償義務(wù)[1]。
二、國外弱勢群體法律保護(hù)的經(jīng)驗(yàn)及其啟示
國外在弱勢群體的法律保護(hù)方面取得的成就,對于中國保護(hù)弱勢群體的立法實(shí)踐至少有以下三點(diǎn)啟示:
1.要建立完善的保護(hù)弱勢群體權(quán)益的法律體系。由以上的闡述可以看得出,很多國家基本上都形成了以憲法為根本大法,以弱勢群體權(quán)利保護(hù)的專門法為主干,以刑法、民法和其他相關(guān)立法為輔助的弱勢群體權(quán)利保護(hù)的法律體系。這是它們對弱勢群體進(jìn)行特別的法律保護(hù)的基石。而且,國外的許多法律制定得很細(xì)、很具體。如前所述:德國有《在公共場所保護(hù)青少年法》、《青少年福利法》;英國有《學(xué)徒健康及道德法案》、《工業(yè)訓(xùn)練法》、《性別歧視法》、《同工同酬法》;日本有《兒童津貼法》、《兒童撫養(yǎng)津貼法》、《禁止未成年人飲酒法》、《禁止未成年人吸煙法》、《公平勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)法》、《禁止歧視老年人法》、《身體殘疾者雇用促進(jìn)法》、《精神薄弱者福利法》;韓國有《殘疾人福利法》、《殘疾人雇傭促進(jìn)法》、《特殊教育振興法》、《身心障礙者福利法》等;德國有《重度殘疾人法》、《待遇與康復(fù)相適應(yīng)法》等。
2.法律規(guī)定要具體,要具有可操作性。國外的很多法律對違法罪行及其懲處的規(guī)定都很具體,可操作性較強(qiáng)。如前所述:日本刑法規(guī)定,遺棄因年老、年幼、身體障礙或者有疾病而需要扶助的人的,處一年以下懲役;以暴行或者脅迫手段對13歲以上的男女實(shí)行猥褻的,處六個(gè)月以上、七年以下懲役。加拿大刑事法典第13條規(guī)定,12歲以下的兒童不得因其作為或不作為被判決有罪。
3.法律關(guān)于自力救濟(jì)的規(guī)定,在社會(huì)實(shí)踐中具有重要的意義。主張自力救濟(jì)是國外法律保護(hù)弱勢群體的重要內(nèi)容。如《德國民法典》第229條規(guī)定,為了自助而扣押、損毀或者損壞他人之物的,或者為了自助而扣留有逃亡嫌疑的人的債務(wù)的,或者制止債務(wù)人對有義務(wù)容忍的行為進(jìn)行抵抗的,如果未能及時(shí)獲得官方援助,而且不即時(shí)處理則請求權(quán)無法行使或者其行使顯得有困難的,其行為不為違法?！度鹗總鶆?wù)法》第52條第3項(xiàng)規(guī)定,為了保全請求權(quán)目的進(jìn)行自行保護(hù)的,而依當(dāng)時(shí)情勢未能取得官方的及時(shí)幫助并且只有通過資助才能避免請求權(quán)的喪失或其行使的嚴(yán)重困難的,該行為人沒有賠償義務(wù)。法律規(guī)定自力救濟(jì),對于保護(hù)弱勢者的權(quán)益具有重要的實(shí)踐意義。
第4篇：民法典未成年保護(hù)法范文
一、兒童最大利益原則
兒童是世界的未來、民族的希望。兒童的權(quán)利是基本人權(quán)的重要組成部分。由于兒童屬于弱勢群體之一，故法律應(yīng)當(dāng)對兒童的利益給予最大化保護(hù)?！皟和畲罄妗北Ｗo(hù)原則最早是由1959年《兒童權(quán)利宣言》確認(rèn)為保護(hù)兒童權(quán)利的一項(xiàng)國際性指導(dǎo)原則。該《宣言》指出：兒童（注：特指18歲以下）應(yīng)受到特別保護(hù)，并應(yīng)通過法律和其他方面而獲得各種機(jī)會(huì)與便利，使其能在健康而正常的狀態(tài)和自由與尊嚴(yán)的條件下，得到身體、心智、道德、精神和社會(huì)等方面的發(fā)展。這一原則后來在若干國際公約和區(qū)域性條約中多次得到重申，當(dāng)前，“最大利益原則”已為國際社會(huì)所普遍接受，世界上許多國家在立法或司法中明確規(guī)定了“兒童利益最大化原則”，兒童最大利益原則普遍被認(rèn)為是處理子女監(jiān)護(hù)撫養(yǎng)等事宜之唯一最高準(zhǔn)則，被作為解釋相關(guān)法律條文的依據(jù)。
兒童最大利益，就是將兒童的利益最大化，包括國家在制定各項(xiàng)政策、處理涉及兒童事務(wù)中，均應(yīng)以兒童利益作為優(yōu)先考慮的前提。該原則集中體現(xiàn)在《兒童權(quán)利公約》第3條第1款中規(guī)定:“關(guān)于兒童的一切行動(dòng)，不論是由公私社會(huì)福利機(jī)構(gòu)、法院、行政當(dāng)局或立法機(jī)構(gòu)執(zhí)行，均應(yīng)以兒童的最大利益為一種首要考慮?！备鶕?jù)本條規(guī)定，“最大利益原則”不是最大限度的考慮兒童的利益，也不是優(yōu)先考慮原則，而是把兒童的最大利益放在“首要”考慮的地位。
“兒童最大利益原則”已成為世界各國兒童利益保護(hù)立法的最重要原則。在大陸法系一些國家的立法中，雖然大多數(shù)都沒有明確規(guī)定“兒童最大利益優(yōu)先原則”，但在有關(guān)子女監(jiān)護(hù)權(quán)、親權(quán)或父母照顧權(quán)以及探視權(quán)的行使等方面的規(guī)定中都體現(xiàn)了該原則。如《法國民法典》第287條第1款規(guī)定:“親權(quán)由父、母雙方共同行使。在雙方不能協(xié)商一致時(shí)，或者法官認(rèn)為所達(dá)成的協(xié)議違背子女利益時(shí)，法官得指定由子女在其處慣常居住的父或母單方行使親權(quán)?！标P(guān)于親權(quán)的撤銷，該法典第427條規(guī)定，“父與母，因虐待子女，或者因經(jīng)常酗酒，明顯行為不軌或者有犯罪行為表現(xiàn)，或者因?qū)ψ优挥枵展芑蛞龑?dǎo)，使子女的安全、健康與道德品行顯然受到危害時(shí)，可以在任何刑事判決之外，被完全撤銷親權(quán)”。
我國是1989年聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》的締約國之一，該公約明確規(guī)定“兒童最大利益原則”是各國政府處理兒童有關(guān)問題必須首要考慮的原則。這就為各締約國政府制定兒童權(quán)利保護(hù)的相關(guān)法律提供了必須遵循的基本原則。
“兒童優(yōu)先”原則是我國兒童權(quán)益保護(hù)原則之一。20__年5月22日的《中國兒童發(fā)展綱要(20__--20__年)》中開篇提出了“堅(jiān)持‘兒童優(yōu)先’原則，保障兒童生存、發(fā)展、受保護(hù)和參與的權(quán)利，提高兒童整體素質(zhì)，促進(jìn)兒童身心健康發(fā)展”總目標(biāo)。20__年新修訂的《未成年人保護(hù)法》增補(bǔ)了“兒童優(yōu)先保護(hù)”的原則?！皟和瘍?yōu)先”原則的提出在一定程度上體現(xiàn)了“兒童本位”的權(quán)利理念?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》作為兒童法體系中的核心法律，但未成年人保護(hù)法規(guī)本身的不周延，“兒童優(yōu)先”原則內(nèi)容規(guī)定不具備可操作性，及因?yàn)闆]有配套措施加以落實(shí)，致使這一法律原則在實(shí)踐中無法執(zhí)行，造成規(guī)范虛置。這就造成該法律原則只是呼吁性規(guī)范?！皟和瘍?yōu)先”原則在其他法律規(guī)范中同樣出現(xiàn)尷尬境地。例如《婚姻法》第39條規(guī)定，離婚時(shí)夫妻的共同財(cái)產(chǎn)分割，如協(xié)議不成時(shí)，由法院依據(jù)“照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”，立法將未成年子女的利益與母親的利益或父母的利益并列而給予同等的保護(hù)。某些立法規(guī)定甚至以父母的利益或意愿作為優(yōu)先考慮，仍然停留在“父母本位”階段，如，1993年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》》(以下簡稱《意見》)第3條第1,3項(xiàng)對離婚時(shí)確定由何方父母直接撫養(yǎng)子女的優(yōu)先考慮情形之規(guī)定“己做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的”，“無其他子女，而對方有其他子女的”可優(yōu)先考慮的因素。很明顯，這些判斷標(biāo)準(zhǔn)注重的只是父母的愿望和權(quán)利，沒有體現(xiàn)出“兒童優(yōu)先”原則，更是與國際法所要求的“兒童最大利益”原則的精神相悖。其次，“兒童優(yōu)先保護(hù)”與“兒童最大利益”原則是不同層次上的兒童利益保護(hù)原則。最大利益原則不僅特別強(qiáng)調(diào)子女之于父母或其它相關(guān)利益的優(yōu)先地位，而且適用范圍更廣，如在收養(yǎng)關(guān)系中、監(jiān)護(hù)權(quán)和教育權(quán)的行使中等等；不僅要考慮兒童優(yōu)先，還要看在優(yōu)先考慮兒童利益的前提下，怎樣做才能保護(hù)兒童的最大利益。最大利益在本質(zhì)上更能體現(xiàn)兒童主體的權(quán)利理念。它所涉及的是與兒童有關(guān)的一切事務(wù)，把解決兒童利益有關(guān)的問題升華到更高的層次。而“兒童優(yōu)先”原則本質(zhì)上并未超出父母權(quán)利的規(guī)制，它只是在父母權(quán)利的框架下考慮兒童權(quán)利的優(yōu)先地位。
二、離婚訴訟中兒童的利益保護(hù)
現(xiàn)代家庭的婚姻沖突及為追求個(gè)人幸福而離婚是現(xiàn)代社會(huì)的普遍現(xiàn)象。但父母離婚導(dǎo)致家庭破裂的最大受害者是孩子。對兒童而言，不僅僅在于家庭是其社會(huì)化的首屬環(huán)境，對人格的塑造也有著奠基的作用。在兒童社會(huì)化過程中，家庭、學(xué)校、社會(huì)等各種不同的社會(huì)化環(huán)境對其成長的影響是不同的。年齡越小，父母和家庭的作用越大。據(jù)美國學(xué)者阿莫托和基思利用文獻(xiàn)系統(tǒng)分析法對92個(gè)前人的研究（涉及13000個(gè)孩子）進(jìn)行再分析，表明70%的前人研究都發(fā)現(xiàn)父母離婚孩子的福利低于生活在結(jié)構(gòu)完整家庭里的孩子。國內(nèi)許多社會(huì)研究成果已證實(shí)父母離異不僅造成子女經(jīng)濟(jì)上的困難，而且對子女的心理健康、學(xué)習(xí)成績、品德行為和生活安排均有一定影響，尤其是心理的創(chuàng)傷難以彌合。
要保護(hù)兒童，首要的就是了解兒童的權(quán)利。聯(lián)合國早在1959年的《兒童權(quán)利宣言》就指出“兒童因身心尚未成熟，在其出生以前和以后均需要特殊的保護(hù)和照料，包括法律上的適當(dāng)保護(hù)。”按照《兒童權(quán)利公約》的界定，兒童權(quán)利多達(dá)幾十種，如姓名權(quán)、國籍權(quán)、受教育權(quán)、健康權(quán)、醫(yī)療保健權(quán)、受父母照料權(quán)、娛樂權(quán)、閑暇權(quán)、隱私權(quán)、表達(dá)權(quán)，參與權(quán)等等?！秲和瘷?quán)利公約》第12條規(guī)定：“締約國應(yīng)確保能夠形成自己看法的兒童有權(quán)對影響兒童的一切事項(xiàng)自由發(fā)表自己的意見，對兒童的意見應(yīng)按照其年齡和成熟程度給以適當(dāng)?shù)闹匾?。”參與權(quán)指每個(gè)兒童有參與家庭、
文化和社會(huì)生活的權(quán)利。兒童有權(quán)利就所有影響他們生活的事項(xiàng)發(fā)表自己的意見。但在我國離婚訴訟中，子女本人既不是其父母離婚中的當(dāng)事人，也不是案件執(zhí)行過程中的被執(zhí)行人，這就意味著他不享有任何執(zhí)行過程中的訴訟權(quán)利和實(shí)體權(quán)利，同樣也不負(fù)有任何執(zhí)行過程中的訴訟義務(wù)和實(shí)體義務(wù)。子女撫養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等問題往往處于離婚的從訴地位，即在解決父母離婚問題時(shí)對子女撫養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等問題附帶一并予以處理。也就是說，父母既是離婚訴訟的當(dāng)事人，又是該案中子女的人。為了盡快從已死亡的婚姻中解脫出來以便另筑愛巢，在經(jīng)歷了財(cái)產(chǎn)爭奪大戰(zhàn)之后而身心俱疲的有些父母很可能對子女問題隨意處理。由于我國沒有設(shè)立未成年子女“訴訟代表人”制度，沒有專門代表未成年子女利益的“訴訟代表人”參加訴訟、提供可資法官借鑒的建議，有些法官可能會(huì)被動(dòng)地接受父母對子女的安排方案。在此情形下，無論是處理父母離婚后未成年子女的撫養(yǎng)、監(jiān)護(hù)問題還是探視問題，都有可能不能很好地體現(xiàn)“兒童最大利益優(yōu)先原則”。
在民法、婚姻法、收養(yǎng)法、少年法、教育法等部門法中確認(rèn)最大利益原則，以更切實(shí)地保護(hù)兒童權(quán)利。鑒于“兒童最大利益原則”時(shí)存在定義的模糊性，如果給予法官的自由裁量權(quán)過大，法官可能輕易將其不確定的想法、怠惰、甚至是偏見帶入審理的案件中來，使此原則的實(shí)施偏離其宗旨。對此，我國應(yīng)借鑒英美法國家為法院設(shè)定的在決定子女最大利益時(shí)，應(yīng)審酌的影響因素，立法中明確規(guī)定“兒童利益最大化”原則的適用應(yīng)考慮以下因素：（1）子女的年齡、性別、背景以及相關(guān)的其他情況；（2）子女的意愿及情感(應(yīng)考慮其年齡與認(rèn)知能力); (3)子女的物質(zhì)、精神以及教育需要; (4)子女的生活環(huán)境改變可能造成的影響;(5)父母一方以及與此相關(guān)的其他人的意愿、對子女的情感及其滿足子女需要的能力;(6)法官認(rèn)為與維護(hù)兒童最大利益相關(guān)的其他因素。這樣立法明文規(guī)定了應(yīng)考慮的基本情形，既使法律更為統(tǒng)一和清晰，防止自由裁量權(quán)被濫用，還可指導(dǎo)離婚雙方依法處理其監(jiān)護(hù)權(quán)行使問題，減少訴爭和訟累，有利于保護(hù)未成年子女的利益最大化。
第5篇：民法典未成年保護(hù)法范文
(一)堅(jiān)持《民法通則》規(guī)定人格權(quán)的體例不動(dòng)搖
在制訂民法典的過程中，關(guān)于民法典結(jié)構(gòu)體例中人格權(quán)法所處的位置問題，一直是爭論的熱點(diǎn)問題，從中也提出了制訂民法典究竟是采取人文主義立場還是“物文主義”立場的話題。不論怎么爭論，民法典要規(guī)定人格權(quán)則是沒有爭論的。這就是，世界已經(jīng)進(jìn)入到了21世紀(jì)，制訂一部體現(xiàn)21世紀(jì)精神的民法典，如果不規(guī)定人格權(quán)，那是不可想象的。
怎樣處理人格權(quán)法在民法典中的位置，是民法典制訂中的一個(gè)大問題。民法草案公布之后，很多人認(rèn)為在民法典中人格權(quán)法獨(dú)立成編，是一個(gè)新問題，是一個(gè)具有創(chuàng)新性的問題。我并不是這樣看，我認(rèn)為人格權(quán)法在民法典中獨(dú)立成編，恰好是我國立法機(jī)關(guān)在堅(jiān)持《民法通則》規(guī)定人身權(quán)法基本立場，并且有所發(fā)展和創(chuàng)新，是值得贊賞的。
事實(shí)上，在《民法通則》中，我國立法對人格權(quán)的規(guī)定上就已經(jīng)開創(chuàng)了新的體例。各國民事立法規(guī)定人格權(quán)有3種體例：一是德國法模式，在侵權(quán)法中規(guī)定，二是瑞士法模式，在總則中規(guī)定，三是加拿大魁北克模式，在分則中獨(dú)立規(guī)定。我國的《民法通則》不同于以上三種立法體例，而是將人格權(quán)(人身權(quán))規(guī)定在與物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)并列的地位，這就是民法通則第五章，分列四節(jié)，分別是上述四個(gè)部分。
眾所周知，我國《民法通則》是一個(gè)具有總則意義的通則規(guī)定。其中最主要的特點(diǎn)，就是對分則應(yīng)當(dāng)規(guī)定的問題沒有展開，濃縮在民事權(quán)利一章當(dāng)中，因而這一章實(shí)際上就是民法分則。這種做法意味著，中國立法者將人格權(quán)在民法中的地位是給予高度重視的，這在世界各國民法立法史上是沒有前例的。這不能不說是“”的慘痛教訓(xùn)給國人留下來的寶貴遺產(chǎn)。民法草案將人格權(quán)法獨(dú)立成編，不是新的創(chuàng)舉，而是堅(jiān)持了《民法通則》的立場。
(二)獨(dú)立成編的做法體現(xiàn)了創(chuàng)新的勇氣和魄力
堅(jiān)持《民法通則》的立場也是需要勇氣和氣魄的。在近幾年起草民法典的討論中，反對將人格權(quán)作為獨(dú)立的一編寫進(jìn)民法典的意見是很強(qiáng)烈的。就是到現(xiàn)在，反對的意見還是極為尖銳。民法草案在較多的反對聲中，堅(jiān)持《民法通則》的立場，不能不說其勇氣可嘉。
制訂民法典中的人文主義和“物文主義”之爭，其實(shí)也有不公正的說法，這就是不能說持反對人格權(quán)法獨(dú)立成編意見的人就是要制訂一部“物文主義”的民法典。但人格權(quán)法在民法典中獨(dú)立成編確實(shí)有其好處，這就是張揚(yáng)對人格的尊重，彰顯人格權(quán)在民事權(quán)利中的重要地位，體現(xiàn)民法的人本思想和權(quán)利本位觀念。同時(shí)提醒經(jīng)歷過“”“洗禮”的人或者沒有經(jīng)歷過這種動(dòng)蕩考驗(yàn)的人，千萬不能忘記踐踏人權(quán)、毀滅人的尊嚴(yán)的慘痛歷史。
盡管不能說反對人格權(quán)法單獨(dú)成編的意見就是主張“物文主義”的民法典，但是卻可以說在民法典草案的起草中堅(jiān)持《民法通則》的人身權(quán)立法的立場，就是在堅(jiān)持民法典的人文主義立場。我們贊成這個(gè)人文主義立場，在民法典中就是要體現(xiàn)人的價(jià)值，體現(xiàn)人的尊嚴(yán)，體現(xiàn)人格至高無上的地位。
(三)民法草案人格權(quán)法編的基本結(jié)構(gòu)和部分內(nèi)容是很好的
現(xiàn)在的民法草案人格權(quán)法編的基本結(jié)構(gòu)是：設(shè)置七章29個(gè)條文，分別是：第一章是一般規(guī)定，第二章規(guī)定生命健康權(quán)，第三章規(guī)定姓名權(quán)和名稱權(quán)，第四章規(guī)定肖像權(quán)，第五章規(guī)定名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)，第六章規(guī)定信用權(quán)，第七章規(guī)定隱私權(quán)。這些內(nèi)容實(shí)際上就是兩部分，第一部分是一般規(guī)定，第二部分是具體人格權(quán)。這樣的結(jié)構(gòu)簡明、清晰，應(yīng)當(dāng)肯定是一個(gè)較好的結(jié)構(gòu)。采用這樣的結(jié)構(gòu)制訂人格權(quán)法編，是不錯(cuò)的。
在具體內(nèi)容上，第一章規(guī)定的內(nèi)容較為完整和豐富，規(guī)定了人格權(quán)的范圍、性質(zhì)，規(guī)定了合理使用和權(quán)利遭受侵害的救濟(jì)，規(guī)定了自然人死后的人格保護(hù)，最后規(guī)定了對其他法律規(guī)定的人格權(quán)的民法保護(hù)。在以后各章規(guī)定具體人格權(quán)的內(nèi)容中，只有第六章關(guān)于信用權(quán)的規(guī)定較為詳細(xì)，內(nèi)容也很好，其余對各種具體人格權(quán)的規(guī)定較為粗疏。
二、人格權(quán)法編規(guī)定的具體人格權(quán)種類是不是完備
在民法草案人格權(quán)法編中，存在的最大問題，就是現(xiàn)在規(guī)定的具體人格權(quán)是不是夠數(shù)的問題。
誠然，人格權(quán)立法不實(shí)行法定主義，只有物權(quán)法才實(shí)行物權(quán)法定主義。不能認(rèn)為凡是沒有寫進(jìn)法律的人格權(quán)就不是人格權(quán)，只有寫進(jìn)民法典中的人格權(quán)才是人格權(quán)。法律沒有明文規(guī)定的人格權(quán)只要具有人格權(quán)的性質(zhì)，就一定是人格權(quán)。但是有兩個(gè)問題：第一，現(xiàn)實(shí)已經(jīng)基本成熟的人格權(quán)，應(yīng)當(dāng)盡可能地寫進(jìn)民法典，讓它成為法律明確規(guī)定的權(quán)利；第二，中國人的習(xí)慣就是只有寫進(jìn)法律的權(quán)利才是國家承認(rèn)的權(quán)利，而沒有寫進(jìn)法律的權(quán)利，就不能認(rèn)為是法定權(quán)利。例如，對于隱私權(quán)，《民法通則》沒有規(guī)定，其他關(guān)于權(quán)利保護(hù)的立法也不是沒有規(guī)定隱私權(quán)，但是不僅一般群眾認(rèn)為中國關(guān)于隱私權(quán)沒有法律規(guī)定，就是連最高人民法院在其司法解釋中，十幾年來也一直認(rèn)為隱私僅僅是一個(gè)人格利益，而不是一個(gè)權(quán)利，其基本依據(jù)，仍然是法律沒有明文規(guī)定。連國家最高司法機(jī)關(guān)尚且如此，其他普通群眾怎么能不做這樣的理解呢?因此，在民法典草案的人格權(quán)法編中，應(yīng)當(dāng)盡量地將成熟的人格權(quán)寫進(jìn)去，讓其真正發(fā)揮職能作用。
現(xiàn)在，民法草案規(guī)定的具體人格權(quán)是9種。這是不是就完備了，還有沒有需要在立法中明確規(guī)定的具體人格權(quán)呢?我認(rèn)為以下權(quán)利值得認(rèn)真研究。
(一)為什么不直接規(guī)定身體權(quán)
在《民法通則》中就沒有明確規(guī)定身體權(quán)，而僅僅是規(guī)定生命健康權(quán)。這是一個(gè)富有爭議的問題，這就是生命健康權(quán)中究竟是不是包括身體權(quán)。經(jīng)過十幾年的討論，最高人民法院在司法解釋中確認(rèn)生命健康權(quán)中包含身體權(quán)，并且規(guī)定了身體權(quán)的基本保護(hù)方式，即精神損害賠償。實(shí)踐證明，這樣的理解和規(guī)定是非常適當(dāng)?shù)摹?/p>
在民法草案的人格權(quán)法編中，關(guān)于生命健康權(quán)的規(guī)定仍然還是采用《民法通則》的概念表述，即“生命健康權(quán)”。在條文中是這樣具體表述的：“自然人享有生命健康權(quán)?！薄敖狗欠▌儕Z自然人的生命，禁止侵害自然人的身體健康。”這樣的規(guī)定，看起來，似乎也規(guī)定了生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)，但是并不很明確。事實(shí)上，在關(guān)于身體血液、骨髓、器官的捐獻(xiàn)上，都不是健康權(quán)的內(nèi)容，而是身體權(quán)的支配權(quán)問題。如果在最后一句中的“身體健康”之間加上一個(gè)頓號，大概就更明確了。由此看來，起草者并不否認(rèn)身體權(quán)。既然如此，那為什么不明文規(guī)定身體權(quán)，使之與生命、健康權(quán)并列在一起，成為三個(gè)性質(zhì)相同、地位獨(dú)立的具體人格權(quán)呢?而現(xiàn)在的這種表述，曖昧、含糊、不準(zhǔn)確，實(shí)在不是一個(gè)好的條文。
我的意見是，對于民法通則中的拗口的、不符合民法表述習(xí)慣的概念要堅(jiān)決地摒棄，不能再讓它們在民法典中繼續(xù)存在，最典型的，當(dāng)然就是《民法通則》中的“與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)”了，生命健康權(quán)概念也是如此。因此我建議，本章的標(biāo)題就明確規(guī)定為“生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)”。
(二)關(guān)于人身自由權(quán)
在民法草案人格權(quán)法編中，人身自由權(quán)的規(guī)定也是一個(gè)規(guī)定得不好的權(quán)利。最主要的是對人身自由權(quán)的性質(zhì)規(guī)定的含混不清，到底是一個(gè)一般人格權(quán)的內(nèi)容，還是一個(gè)具體人格權(quán)，并沒有明確。
人身自由權(quán)與人格自由是不同的兩個(gè)概念：人身自由權(quán)的基本屬性是具體人格權(quán)。說到底，人身自由權(quán)就是民事主體(即自然人)支配自己行動(dòng)和意志的自由權(quán)，這種支配行為由權(quán)利人自主決定，不受任何外來的非法控制、非法約束和非法干涉。這不是一個(gè)抽象的人格問題，而是一個(gè)具體的權(quán)利。而人格自由是民法上的抽象的自由，是與人格尊嚴(yán)相并列的一般人格利益，只有人格自由才是一般人格權(quán)的客體，人身自由不可能成為一般人格權(quán)的客體，而是具體人格權(quán)。做一個(gè)比較就可以清楚了：人格自由作為一般人格權(quán)內(nèi)容，它可以支配和涵蓋契約自由、婚姻自由、通信自由、人身自由；反過來，人身自由能夠涵蓋和包容契約自由、婚姻自由、通信自由嗎?顯然不能。它只能包括身體自由和意志自由。因此，人格自由才是一般人格權(quán)的內(nèi)容，人身自由權(quán)是具體權(quán)利，應(yīng)當(dāng)單獨(dú)規(guī)定。
但是在人格權(quán)法編中，關(guān)于人身自由的規(guī)定是放在第一章第2條關(guān)于一般人格權(quán)的條文中的，即：“自然人、法人的人格尊嚴(yán)和人身自由不受侵犯?！边@里且不說法人是不是有人身自由可以侵犯的問題，就是人身自由能夠與人格尊嚴(yán)相并列嗎?顯然，起草者將人身自由與人格自由相混淆了，一方面將人身自由作為了人格自由規(guī)定在一般人格權(quán)的內(nèi)容之中，另一方面卻沒有將人身自由權(quán)作為具體人格權(quán)規(guī)定。事實(shí)上，人身自由權(quán)早在《國家賠償法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中就已經(jīng)規(guī)定為具體人格權(quán)了。這兩部法律不僅規(guī)定人身自由是具體人格權(quán)，而且還確定了這種權(quán)利受到侵害的救濟(jì)方法。在民法典中，應(yīng)當(dāng)分清人格自由和人身自由的基本性質(zhì)上的區(qū)別，做出準(zhǔn)確的規(guī)定。
(三)關(guān)于性自
性自是在人格權(quán)中最不受待見的一個(gè)權(quán)利，很多人對他充滿了反感，處處限制它，反對它。民事立法不承認(rèn)它，司法解釋不僅不承認(rèn)它，而且下了“死命令”，就是不準(zhǔn)性自受到侵害的權(quán)利人請求精神損害賠償!其態(tài)度極為堅(jiān)決。
性自是一個(gè)獨(dú)立的人格權(quán)，應(yīng)當(dāng)受到尊重和保護(hù)，不應(yīng)當(dāng)歧視它。過去將性自稱之為權(quán)，因此有很多人反對它，認(rèn)為它是維護(hù)封建倫理的“權(quán)利”。事實(shí)上，這是一種望文生義的理解。性自就是自然人對自己的性利益自主進(jìn)行支配的權(quán)利，他人不得非法干涉、不得非法限制、不得非法干預(yù)。保護(hù)性自是人格尊嚴(yán)和人格自由的基本要求，而不是限制或者歧視女性、甚至維護(hù)封建倫理道德的權(quán)利?？纯词艿?、奸、的受害人所遭受的精神痛苦而得不到民事救濟(jì)的慘狀，就應(yīng)當(dāng)看到不規(guī)定這個(gè)權(quán)利、不保護(hù)這個(gè)權(quán)利的后果。因此我堅(jiān)持主張規(guī)定性自。現(xiàn)在的人格權(quán)法編草案沒有規(guī)定這個(gè)權(quán)利，是應(yīng)檢討的。
三、對人格權(quán)法編關(guān)于人格權(quán)具體內(nèi)容規(guī)定上的若干意見
(一)關(guān)于人格權(quán)的一般規(guī)定
1.人格權(quán)的請求權(quán)問題
人格權(quán)是絕對權(quán)，應(yīng)當(dāng)有自己的請求權(quán)，就像物權(quán)有自己的物權(quán)保護(hù)方法即物上請求權(quán)一樣。在人格權(quán)法編中，第5條規(guī)定的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)說是人格權(quán)的請求權(quán)。但是在最后的用詞上，卻界定為“侵權(quán)責(zé)任”，成了侵權(quán)行為的請求權(quán)，不妥當(dāng)，離人格權(quán)請求權(quán)有了距離，在體例上也有問題。當(dāng)然，在學(xué)術(shù)上，有的專家認(rèn)為應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持人格權(quán)請求權(quán)的規(guī)定，有的認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將人格權(quán)請求權(quán)與侵權(quán)行為的請求權(quán)并合在一起，成為一個(gè)權(quán)利。事實(shí)上，保留或者說建立人格權(quán)請求權(quán)制度對于保護(hù)人的權(quán)利尤其是保護(hù)人格權(quán)，具有重要的意義。這就是，在人格權(quán)受到侵害的時(shí)候，作為侵權(quán)行為的請求權(quán)因?yàn)樵V訟時(shí)效完成而消滅之后，人格權(quán)的請求權(quán)并不消滅，還可以行使，就可以依照人格權(quán)請求權(quán)對受到侵害的人格權(quán)進(jìn)行保護(hù)。因此，我的意見是將這一個(gè)條文完全改成人格權(quán)請求權(quán)。方法也很簡單，就是刪除最后的“民事責(zé)任”四個(gè)字，其他文字作相應(yīng)修改，成為：“侵害自然人、法人人格權(quán)時(shí)，可以請求侵害人停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉、賠償損失?！?/p>
2.禁止權(quán)利濫用的問題
禁止權(quán)利濫用的規(guī)則是當(dāng)代民法的一個(gè)基本規(guī)則。任何人在行使權(quán)利的時(shí)候，都不能超出權(quán)利的范圍、違反權(quán)利行使的規(guī)則去行使，濫用權(quán)利造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
在人格權(quán)法中應(yīng)當(dāng)規(guī)定這個(gè)權(quán)利的行使規(guī)則，但是現(xiàn)在的人格權(quán)法編中沒有這樣的規(guī)定。改進(jìn)的辦法是：或者在人格權(quán)法編第一章中規(guī)定這樣的條文，或者在民法總則中關(guān)于民事權(quán)利的規(guī)定中，規(guī)定適用于全部民法范圍的禁止權(quán)利濫用規(guī)則。
3.關(guān)于國家在保護(hù)人格權(quán)中的職責(zé)問題
在民法典草案的學(xué)者建議稿中，已經(jīng)提出了國家在保護(hù)人格權(quán)的職責(zé)問題。但是人格權(quán)法編沒有采納這個(gè)意見。這是不對的。因此應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個(gè)條文：“國家機(jī)關(guān)負(fù)有保護(hù)自然人人身安全的職責(zé)。負(fù)有保護(hù)自然人人身安全職責(zé)的國家機(jī)關(guān)拒不履行職責(zé)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！?/p>
(二)在生命權(quán)健康權(quán)和身體權(quán)規(guī)定上的意見
1.三個(gè)權(quán)利獨(dú)立規(guī)定
在人格權(quán)法編中，對生命權(quán)、健康權(quán)和身體權(quán)是規(guī)定在一起的，應(yīng)當(dāng)分別規(guī)定，這個(gè)問題前文已經(jīng)提到了。
2.胎兒的人格利益保護(hù)
人格權(quán)法編在自然人死亡后的人格保護(hù)問題上規(guī)定得較為充分，但是對胎兒的人身利益保護(hù)卻沒有規(guī)定，這是一個(gè)很大的疏漏。
對于胎兒的人格利益保護(hù)已經(jīng)不是一個(gè)理論上的新問題，也不是一個(gè)試探性的民法措施，而是一個(gè)已經(jīng)成熟了的民法制度，各國民法差不多都是有規(guī)定的。這就是，胎兒在母體中受到損害，在其出生之后損害確定之時(shí)，產(chǎn)生損害賠償請求權(quán)，可以行使；胎兒出生后死亡的，由其繼承人取得損害賠償請求權(quán)；出生時(shí)就是死體的，損害的是母親的身體或者健康，由母親享有損害賠償請求權(quán)。這一基本規(guī)則，在人格權(quán)法編中必須規(guī)定，不然只規(guī)定死者人格利益的保護(hù)，不保護(hù)胎兒出生前這個(gè)時(shí)期的人格利益，對人格利益的保護(hù)不均衡、不全面。
3.是否規(guī)定安樂死的問題
關(guān)于安樂死的問題應(yīng)當(dāng)在民法典中規(guī)定?，F(xiàn)在關(guān)于安樂死主要是在刑法中討論，好像安樂死就是刑法的問題。事實(shí)上，安樂死應(yīng)當(dāng)是民法問題，是生命權(quán)的基本內(nèi)容，也就是自然人自己行使自己的生命權(quán)，如果具備了法律規(guī)定安樂死的條件，有權(quán)利提出安樂死的請求。在刑法上，解決的是沒有按照法律規(guī)定的條件實(shí)施安樂死，構(gòu)成侵害生命權(quán)的犯罪。民法規(guī)定有權(quán)請求安樂死，就和刑法相互配合和銜接，構(gòu)成嚴(yán)密的對生命權(quán)的保護(hù)制度。
4.克隆人體問題
在法律上，對是不是準(zhǔn)許對人體進(jìn)行克隆，是體現(xiàn)民法典的時(shí)代特征和與時(shí)俱進(jìn)的精神的問題。對此應(yīng)當(dāng)作出明確的規(guī)定，禁止克隆人體。
(三)關(guān)于姓名權(quán)、名稱權(quán)和肖像權(quán)
1.關(guān)于姓名的混同問題
在人格權(quán)法編對姓名權(quán)的規(guī)定中，規(guī)定了姓名的平行，規(guī)定的內(nèi)容也是很好的。但是對于與其相近的另一個(gè)問題即姓名的混同，則沒有進(jìn)行規(guī)定。這是一個(gè)較為重要的問題，甚至比姓名的平行更為重要，也是姓名的平行之后應(yīng)當(dāng)解決的問題。應(yīng)當(dāng)規(guī)定，不能故意使用與他人的姓名相近或者相似的姓名侵害他人的姓名權(quán)；或者就直接規(guī)定禁止故意混同他人的姓名。例如以“全庸”混同“金庸”、以“古尤”混同“古龍”等，在禁止之列，違反者為侵權(quán)行為。
2.對法人名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓沒有規(guī)定
在人格權(quán)法編中，對于名稱權(quán)的規(guī)定是較為詳細(xì)的，內(nèi)容也較好。但是對于名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題沒有規(guī)定。在所有的具體人格權(quán)中，唯有名稱權(quán)是可以全部轉(zhuǎn)讓的，并且在轉(zhuǎn)讓名稱權(quán)中到底采取絕對轉(zhuǎn)讓立場還是相對轉(zhuǎn)讓立場，應(yīng)當(dāng)明確。對此沒有規(guī)定，是一個(gè)疏漏。
3.肖像權(quán)的延伸保護(hù)時(shí)間
肖像權(quán)的延伸保護(hù)，也就是對死者的肖像利益進(jìn)行保護(hù)的問題，人格權(quán)法編中已經(jīng)作了規(guī)定。但是，在規(guī)定的保護(hù)方法上，與死者其他人格利益的保護(hù)完全一樣規(guī)定，也有問題，這就是對死者肖像利益的保護(hù)應(yīng)當(dāng)比其他的人格利益保護(hù)的期限要短，通常是10年。其目的就是保護(hù)肖像的作者的著作權(quán)。統(tǒng)一采用一樣的保護(hù)方法不適當(dāng)。
4.模特肖像權(quán)、劇照肖像權(quán)、體育競技肖像權(quán)問題
近年來，肖像保護(hù)中發(fā)生爭議較多的，就是模特肖像權(quán)、劇照肖像權(quán)、體育競技肖像權(quán)等問題。對此，應(yīng)作出明確規(guī)定，避免糾紛無法處理。
(四)關(guān)于名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)和信用權(quán)
1.名譽(yù)權(quán)與榮譽(yù)權(quán)并列的問題
名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)不是一個(gè)權(quán)利，也不是相似的權(quán)利，將這兩個(gè)權(quán)利規(guī)定在一章當(dāng)中，不夠妥當(dāng)。人格權(quán)法編在具體人格權(quán)的設(shè)章上，只有將生命健康權(quán)規(guī)定在一起，另外將姓名權(quán)和名稱權(quán)放在一起，這些都是有道理的。但是其他的人格權(quán)基本上都是分別設(shè)章、單獨(dú)規(guī)定。例如，信用權(quán)單獨(dú)設(shè)章，隱私權(quán)等也都是設(shè)章，為什么要將名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)放在一起呢?
2.榮譽(yù)的物質(zhì)利益問題
榮譽(yù)權(quán)作為人格權(quán)規(guī)定，取得了一致意見。但是，榮譽(yù)權(quán)當(dāng)中最有特殊性的就是它具有的財(cái)產(chǎn)性，榮譽(yù)權(quán)中所附帶的財(cái)產(chǎn)獲得權(quán)、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，是榮譽(yù)權(quán)罪與其他權(quán)利不同的問題，甚至其中還涉及到共有的問題。對此，應(yīng)當(dāng)加以規(guī)定，預(yù)防爭議的發(fā)生。
(五)關(guān)于人身自由權(quán)、性自和隱私權(quán)
1.人身自由權(quán)的行為自由和意志自由
人身自由權(quán)應(yīng)當(dāng)規(guī)定為具體人格權(quán)，在規(guī)定的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)規(guī)定行為的自由權(quán)和意志的自由權(quán)。
2.公眾人物問題
在隱私權(quán)的保護(hù)上，關(guān)于公眾人物的限制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)明確。在現(xiàn)實(shí)糾紛中，最主要的就是公眾人物的范圍、限制的程度等問題，都存在不同的理解和錯(cuò)誤的觀念，應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定。
第6篇：民法典未成年保護(hù)法范文
一、目前我國對未成年人民事權(quán)益法律保護(hù)的現(xiàn)狀
從1980年到1996年，我國先后修改、修訂、補(bǔ)充和新出臺的《婚姻法》、《殘疾人保障法》、《未成年人保護(hù)法》、《婦女權(quán)益保障法》、《教師法》、《勞動(dòng)法》、《母嬰保健法》、《行政處罰法》等法律法規(guī)，都有涉及保護(hù)未成年人合法權(quán)益的條款，這些法律法規(guī)與地方性法規(guī)，共同構(gòu)成了我國對未成年人合法權(quán)益實(shí)施全面、系統(tǒng)的法律保護(hù)網(wǎng)絡(luò)。其中關(guān)于我國目前有關(guān)未成年人監(jiān)護(hù)制度的立法，主要是現(xiàn)行《民法通則》中的相關(guān)內(nèi)容。在審判實(shí)踐中，我們感到，在現(xiàn)行所有涉及未成年人監(jiān)護(hù)制度的法律規(guī)定中，父母離婚后對未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)的行使原則、離婚后應(yīng)當(dāng)如何依法履行監(jiān)護(hù)權(quán)利，以及如何處理沒有與子女共同生活一方的父或母，在履行監(jiān)護(hù)權(quán)利的過程中遇到影響其正常行使監(jiān)護(hù)權(quán)的問題等，均沒有明確具體的規(guī)定。這就造成了雙方對離婚時(shí)子女監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬及離婚后因未成年子女監(jiān)護(hù)發(fā)生糾紛，無法得到及時(shí)妥善的解決，有的甚至還因此引起雙方當(dāng)事人之間的矛盾激化，成為社會(huì)和家庭生活的不穩(wěn)定因素。法院在審理此類案件中，因沒有具體的可操作性法規(guī)可依據(jù)，在處理時(shí)有很大的自由裁量權(quán)，往往結(jié)果各異。如果對以上問題處理不好，勢必會(huì)造成對未成年人合法權(quán)益的侵害，最終影響下一代的健康成長，影響社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)。
二、民事案件中涉及未成年人糾紛的主要表現(xiàn)形式
涉及未成年人產(chǎn)生的糾紛，筆者認(rèn)為，主要是由于目前的法規(guī)不完善，立法滯后等原因造成。主要表現(xiàn)在以下幾方面：
（一）離婚后父母對未成年子女監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬及如何監(jiān)護(hù)等無明文規(guī)定。根據(jù)我國《婚姻法》第29條規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父方或母方撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女”：“離婚后，父母對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)?！薄半x婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。”據(jù)此表明，父母對子女撫養(yǎng)、教育、管教、保護(hù)的權(quán)利義務(wù)（教育、管教、保護(hù)均為監(jiān)護(hù)內(nèi)容之一），均不因父母離婚而消除。但由于父母離婚，父母雙方已不能同時(shí)與子女共同生活，父母對子女監(jiān)護(hù)權(quán)的行使及其他權(quán)利義務(wù)和撫養(yǎng)義務(wù)的履行方式上會(huì)有所變化，父母面臨決定子女監(jiān)護(hù)權(quán)的歸屬及行使方式問題，即子女監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬于父母雙方行使或一方行使及如何行使的問題。從以上法條可推知，我國法律主張由離婚父母雙方共同行使子女監(jiān)護(hù)權(quán)。這樣規(guī)定的出發(fā)點(diǎn)是為了更好地保護(hù)離婚后未成年人的合法權(quán)益，但其未能反映出父母離婚后的未成年人監(jiān)護(hù)所具有的特殊性，即未成年子女只能隨一方共同生活的特點(diǎn)。由于現(xiàn)實(shí)中各種因素的制約，造成未與子女生活的一方無法行使監(jiān)護(hù)權(quán)：一是因?yàn)樗麄儾豢赡芘c子女共同生活，無法進(jìn)行具體的隨時(shí)哺育、教育、監(jiān)管，也無法承擔(dān)責(zé)任；二是離婚父母一方因種種原因如職業(yè)、身體健康狀況，住房條件及再婚等，愿意在離婚后停止行使對未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)；三是易引起糾紛，離婚后一律賦予雙方均有監(jiān)護(hù)權(quán)，這樣離婚的父母對子女撫養(yǎng)問題因意見不一致，而發(fā)生矛盾和糾紛的情況常有發(fā)生，只好訴到法院，這樣極不利于子女的教育成長。而立法有關(guān)監(jiān)護(hù)權(quán)只采用雙方行使原則的規(guī)定，是導(dǎo)致上述情況發(fā)生的重要原因。
（二）缺乏離婚后父母對子女的探視權(quán)規(guī)定。雖然我國法律規(guī)定父母有撫養(yǎng)教育子女的權(quán)利和義務(wù)中含有離婚后父母對子女探視的權(quán)利，但對這種權(quán)利如何行使、如何保護(hù)及其內(nèi)容，法律均沒有明確規(guī)定。從現(xiàn)有的法律規(guī)定，法院只能根據(jù)父母的經(jīng)濟(jì)情況、生活環(huán)境，判決子女隨條件較好的一方生活，而對子女來說僅有一個(gè)良好的生活環(huán)境是不夠的。在審理中發(fā)現(xiàn)，離婚后有的與子女共同生活的父母一方，以種種理由拒絕對方探視子女，對方不能與子女見面，更談不上對子女履行教育、監(jiān)督、保護(hù)等監(jiān)護(hù)權(quán)利義務(wù)；而有的與子女分居的離婚父母一方，頻繁看望子女，影響到雙方及子女的正常生活；有的因雙方對探視子女的方式、時(shí)間地點(diǎn)、周期等與對方發(fā)生矛盾；在未成年子女的合法權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭議，或是侵害他人民事權(quán)利引爭時(shí)，雙方產(chǎn)生矛盾，如未成年人父母作為法定人進(jìn)行訴訟時(shí)，因如何處分未成年人的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，雙方產(chǎn)生相反意見而發(fā)生矛盾等。對上述種種產(chǎn)生訴訟的情況，目前有關(guān)未成年人監(jiān)護(hù)的法律法規(guī)中，均沒有明確的規(guī)定。這些情況使離婚父母之間發(fā)生糾紛，既增加訟累，也影響未成年子女的撫養(yǎng)和身心健康成長。甚至有時(shí)還會(huì)出現(xiàn)官了民不了的情況，即當(dāng)事人在法院的民事案件已經(jīng)審結(jié)，但是當(dāng)事人之間為未成年子女的監(jiān)護(hù)產(chǎn)生的糾紛，并沒有得到真正的解決，從而嚴(yán)重影響了未成年人的合法權(quán)益。
（三）協(xié)議離婚程序簡單，草率離婚現(xiàn)象增多。據(jù)北京市海淀區(qū)工讀學(xué)校統(tǒng)計(jì)，1／3的學(xué)生是離異家庭的子女。離婚對于未成年子女具有不可估量的影響，特別是因夫妻協(xié)議離婚行政程序過于簡單，雙方對子女的撫養(yǎng)未予明確的確定，甚至法院在處理離婚案件調(diào)解中，考慮更多的是雙方當(dāng)事人的意愿，而忽略了子女的利益。
（四）未成年人撫養(yǎng)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)難以確定。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）中規(guī)定：“離婚后，父母對子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的負(fù)擔(dān)，可根據(jù)子女的實(shí)際需要，父母的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐纳钏酱_定?！痹诰唧w操作上，《意見》又作山規(guī)定：“即有固定收入的，撫育費(fèi)一般可按其總收入的百分之二十至三十比例給付。負(fù)擔(dān)二個(gè)以上子女撫育費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不超過總收入的百分之五十。無固定收入的，撫育費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入?yún)⒄丈鲜霰壤_定。有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。按此規(guī)定，確定撫育費(fèi)數(shù)額應(yīng)以子女的實(shí)際需要，父母的給付能力和當(dāng)?shù)氐钠骄钏綖榍疤?，這對有固定收入的國家機(jī)關(guān)工作人員和有固定收入的企事業(yè)單位的職工來說，法院只要參照《意見》的規(guī)定即容易操作，當(dāng)事人對此已無爭議。但隨著市場經(jīng)濟(jì)的變化，單位效益的波動(dòng)，職工收入的增減，《意見》規(guī)定的尺度就難以掌握，部分單位效益差，只發(fā)給職工基本生活費(fèi)，部分單位工資、獎(jiǎng)金跟效益掛鉤，收入波動(dòng)幅度大。另外還存在著高收入階層子女撫育費(fèi)的確定，是否仍按《意見》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，以及個(gè)體經(jīng)營者或”下?！敖?jīng)商者隱形收入更難確定等問題，如果這些新情況、新問題不加以研究和解決就難以切實(shí)運(yùn)用法律來保護(hù)未成年人的合法權(quán)益。
同時(shí)，因有關(guān)對撫育費(fèi)內(nèi)容未作具體規(guī)定，雙方對子女負(fù)擔(dān)的費(fèi)用上產(chǎn)生爭議。對于子女入學(xué)投資費(fèi)（資助費(fèi)）如何分擔(dān)，及隨著私立學(xué)校、自費(fèi)學(xué)校增多，這些學(xué)校不僅要交公費(fèi)還要增加額外的贊助費(fèi)或自費(fèi)上學(xué)費(fèi)用。法院在處理這些問題上也存在爭議。
（五）在賠償案件中未成年人致人損害的賠償責(zé)任難以認(rèn)定。由于未成年人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人的特殊性，成年之前基本是在幼兒園、學(xué)校生活學(xué)習(xí)。其致人損害的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。對此，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見》第160條規(guī)定：“在幼兒園、學(xué)校生活學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人受到傷害或者給他人造成損害的，單位有過錯(cuò)的，可以責(zé)令這些單位給予賠償。該司法解釋為處理無民事行為能力人就學(xué)期間的致人損害類糾紛提供了適用依據(jù)。但對限制行為能力人就學(xué)期間的致人損害的民事責(zé)任，現(xiàn)行法律及司法解釋均未作明確規(guī)定。由于上述條文并未明確學(xué)校與監(jiān)護(hù)人之間內(nèi)部責(zé)任如何分擔(dān)，各自所應(yīng)承擔(dān)份額或比例大小，僅規(guī)定學(xué)校有過錯(cuò)的，應(yīng)適當(dāng)給予賠償，對受害人保護(hù)不利，從而亦在一定程度上損害了未成年人的利益。
（六）未成年人受家庭成員傷害的情況難以處理。因受傳統(tǒng)的封建家長制的影響，家長在家庭中的權(quán)威性勝過法律，子女始終被視為家長的財(cái)產(chǎn)，家長對子女擁有絕對的控制權(quán)。因此家長虐待未成年子女，甚至致傷致殘，異姓旁人不愿插手，“官不管，民不究”。雖說我國目前有專門的未成年人保護(hù)立法，但在家庭保護(hù)這一環(huán)節(jié)上相關(guān)的規(guī)定過于概括，缺乏相應(yīng)的法律責(zé)任的規(guī)定，同時(shí)也未設(shè)立專門機(jī)構(gòu)從事這方面的監(jiān)督工作，因此難以約束監(jiān)護(hù)人的行為。
造成未成年人的民事權(quán)益受到侵害的原因很多，但關(guān)鍵在于我國法制還不完善。因此，要使未成年人權(quán)益從根本上得到保護(hù)，必須從立法上予以完善。
三、完善未成年人民事權(quán)益法律保護(hù)的若干建議
（一）增加離婚后未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)單方行使原則。
在父母離婚時(shí)，將撫養(yǎng)子女的一方確定為未成年子女的監(jiān)護(hù)人，賦予另一方對子女撫養(yǎng)與教育的監(jiān)督權(quán)（即探視權(quán)），在撫養(yǎng)子女一方不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時(shí)，另一方可以請求法院撤銷原裁決，由自己來擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，撫養(yǎng)子女。從世界各國立法看，離婚時(shí)兼采取一方行使監(jiān)護(hù)權(quán)的很多，如法國民法典1987年改為：“于父母離婚時(shí)，在符合未成年子女之利益下，法官在聽取父母意見后，決定由父母雙方共同或一方單獨(dú)行使親權(quán)。”我國香港特區(qū)的未成年人《監(jiān)護(hù)條例》中規(guī)定，父母離婚時(shí)，可以確定未成年子女歸哪一方監(jiān)護(hù)。一方監(jiān)護(hù)，不影響另一方對子女履行撫養(yǎng)義務(wù)和享有探視的權(quán)利。因此，在確定離婚父母誰為未成年子女監(jiān)護(hù)人時(shí)，我們認(rèn)為應(yīng)明確以下內(nèi)容：
（1）離婚時(shí)在符合未成年子女利益原則下，依父母協(xié)商決定監(jiān)護(hù)權(quán)由父母一方單獨(dú)或雙方共同行使，如由雙方共同行使監(jiān)護(hù)權(quán)的應(yīng)以書面形式認(rèn)定與子女分居的父母一方以何種形式參與行使對未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)。
（2）如果父母協(xié)議不成，由人民法院根據(jù)符合未成年子女利益的原則判決。
（3）如果父母達(dá)成的關(guān)于子女監(jiān)護(hù)權(quán)協(xié)議不利于子女的，人民法院得依未成年子女本人、其他利害關(guān)系人、未成年人保護(hù)機(jī)關(guān)或監(jiān)護(hù)機(jī)關(guān)的請求或依職權(quán)改定。
（二）明確規(guī)定關(guān)于未成年子女監(jiān)護(hù)權(quán)的確認(rèn)原則。
立法在明文規(guī)定由父母何方行使未成年子女監(jiān)護(hù)權(quán)時(shí)，應(yīng)考慮基本情形及便于審判人員執(zhí)法操作。既防止自由裁量權(quán)被濫用，又可指導(dǎo)離婚雙方依法處理其監(jiān)護(hù)權(quán)行使問題，減少訴爭和訟累，有利于保護(hù)未成年子女的利益。根據(jù)最高法院1993年《關(guān)于人民法院審理離婚案中處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》結(jié)合司法實(shí)踐可增加規(guī)定為：離婚時(shí)，法院在確定監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬父母何方行使時(shí)，應(yīng)根據(jù)有利于未成年子女撫養(yǎng)成長的原則，綜合考慮以下情形：1子女的年齡、性別、人數(shù)及健康狀況；210周歲以上子女對父母的選擇愿望、人格發(fā)展需要及子女生活環(huán)境、學(xué)習(xí)環(huán)境；3父母在監(jiān)護(hù)權(quán)行使上的愿望及其對子女的感情狀況；4父母的思想品德、職業(yè)、住房、經(jīng)濟(jì)條件、健康狀況、照料子女的特殊情形；5父母一方或其近親屬有無優(yōu)先行使監(jiān)護(hù)權(quán)的特殊情形；6未成年子女保護(hù)機(jī)關(guān)或監(jiān)護(hù)機(jī)關(guān)的意見。
（三）增設(shè)離婚父母一方對子女的探視權(quán)制度。
現(xiàn)代社會(huì)許多國家和地區(qū)的立法都明確規(guī)定，離婚后與子女分居的或未行使監(jiān)護(hù)權(quán)的父母一方，有權(quán)同子女來往和有權(quán)探視子女并進(jìn)一步規(guī)定具體內(nèi)容及限制條件，如：《德國民法典》規(guī)定，無人身照顧權(quán)的父或母，保留與子女個(gè)人交往權(quán)，請求告知子女的個(gè)人情況權(quán)（以符合子女的利益為限）及對子女財(cái)產(chǎn)利益必要時(shí)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)照顧權(quán)之全部或一部；還規(guī)定無人身照顧權(quán)的父或母和人身照顧權(quán)人不得為任何損害子女與他人的關(guān)系或造成教育困難的事由。結(jié)合我國實(shí)際借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，體現(xiàn)前瞻性和可操作性，筆者認(rèn)為，應(yīng)增補(bǔ)關(guān)于離婚父母一方對子女的探視權(quán)立法，可考慮增加以下內(nèi)容：
一是確定探視權(quán)人范圍?？紤]到目前我國已有一些雖未離婚，但因感情不和事實(shí)上分居的夫妻，其中與子女分居的一方事實(shí)已停止行使監(jiān)護(hù)權(quán)，所以探視權(quán)人還應(yīng)包括，因夫妻分居未與未成年子女生活的父母一方。
二是確定探視權(quán)的內(nèi)容。從有利于未成年人健康成長原則出發(fā)，停止行使監(jiān)護(hù)權(quán)一方，除對子女有探視權(quán)或交往權(quán)外，還應(yīng)享有參與教育子女權(quán)，監(jiān)督子女撫養(yǎng)權(quán)等，以防止對方濫用監(jiān)護(hù)權(quán)，保護(hù)未成年子女的合法權(quán)益。
三是對如何探視子女及探視子女的方式，時(shí)間、地點(diǎn)、周期、能否與子女短時(shí)期共同生活（包括周末、節(jié)假日、寒暑假）等，有原則性規(guī)定。對此離婚雙方應(yīng)達(dá)成書面協(xié)議，規(guī)定以何種方式適當(dāng)履行對子女的上述權(quán)利。協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)子女利益判決。
四是制定一系列相應(yīng)的保護(hù)措施。對不具有探視資格的人，如可能傷害被探視人的精神病患者，以及有故意傷害其子女的應(yīng)從法律上剝奪其探視權(quán)，對一方探視權(quán)行使可能妨礙對子女的正常教育或?qū)ψ优a(chǎn)生不良影響時(shí)，則法院可在一定時(shí)期內(nèi)限制其與子女的交往。
五是在刑法和治安管理?xiàng)l例等法律法規(guī)中明確對侵犯一方探視權(quán)或另一方監(jiān)護(hù)權(quán)的行為的制裁措施。對離婚后沒有與子女共同生活的一方，拒不執(zhí)行法院裁判，以暴力等非法手段從對方家中或幼托學(xué)校及其他場所強(qiáng)行搶（接）走未成年子女，使子女脫離對方監(jiān)護(hù)范圍的行為，有關(guān)法律應(yīng)明確規(guī)定追究行為人的法律責(zé)任，對離婚后與子女共同生活的一方，無故刁難，阻撓或拒絕對方當(dāng)事人按照法律文書的規(guī)定行使探視子女的行為，或與子女共同生活的一方，將子女藏匿，使他人較長時(shí)期見不到子女的，有關(guān)法律也應(yīng)作山明確的制裁措施。對離婚后的未成年人父母一方或雙方故意不履行監(jiān)護(hù)權(quán)利或義務(wù)，造成子女生活或?qū)W習(xí)受到重大影響的，如無固定住處，基本生活沒有保障，無法接受正常的義務(wù)教育，或身心受到嚴(yán)重侵害的，有關(guān)法律法規(guī)也應(yīng)明確應(yīng)當(dāng)由有關(guān)機(jī)關(guān)作為其監(jiān)護(hù)人向人民法院，依法追究當(dāng)事人的法律責(zé)任。
（四）嚴(yán)格規(guī)范涉及未成年子女的協(xié)議離婚制度。
（1）實(shí)行離異程序的分級管理。有未成年子女的夫妻離異，須經(jīng)訴訟程序，而不適用行政登記協(xié)議離婚程序。對于夫妻一方在獄中服刑5年以上或被法院宣告為失蹤的人，對方可適用行政程序離婚，而不受子女是否為未成年人的限制。盡管協(xié)議離婚更能體現(xiàn)當(dāng)事人的自由離婚意志，但是迄今為止，世界上只有十多個(gè)國家確立了協(xié)議離婚制度。法院要求有未成年子女的夫妻通過訴訟程序離婚，可以保障法官有效行使調(diào)解手段來改善夫妻關(guān)系，爭取彌合夫妻的婚姻裂痕；有緩沖期使得當(dāng)事人“冷處理”相互的矛盾，慎重考慮何去何從；即使婚姻關(guān)系破裂已無可挽回的夫妻，在法官的主持和裁判一下，不糾纏婚姻破裂細(xì)節(jié)，心平氣和地達(dá)成有利于充分保護(hù)未成年子女權(quán)益的、能夠有效執(zhí)行的離婚調(diào)解協(xié)議，也是極為必要的。
（2）無論行政或訴訟程序離婚，均須給當(dāng)事人設(shè)立1個(gè)月的慎重考慮期。離婚不僅改變了當(dāng)事人的夫妻身份，而且改變了子女親權(quán)的行使方式，因而應(yīng)慎重行使。在立法技術(shù)上，很多國家規(guī)定了當(dāng)事人在申請登記離婚后，須經(jīng)過一定時(shí)間的考慮期，以使其理智冷靜且慎重地考慮離婚行為的后果。在雙方達(dá)成協(xié)議時(shí)，父或母均無權(quán)拒絕對方給付子女撫育費(fèi)。
（3）對于十周歲以上的未成年子女，父母在協(xié)議隨何方生活時(shí)，也應(yīng)征求未成年子女的意見。十周歲以上的未成年子女雖系限制行為能力人，但在其行為能力范圍內(nèi)有準(zhǔn)確的表達(dá)隨父還是隨母的意愿，也有一定的識別能力，故應(yīng)尊重他們的選擇，保護(hù)其未成年子女的人身權(quán)利。因此，《意見》有關(guān)“父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母發(fā)生爭執(zhí)時(shí)應(yīng)考慮子女的意見”的規(guī)定，只限于父母對該問題發(fā)生爭執(zhí)時(shí)行使是不全面的。即使達(dá)成協(xié)議也不排除父母在協(xié)議時(shí)帶有個(gè)人“急于離婚”或“懲治對方”等目的，故筆者建議，在立法上應(yīng)明確夫妻離婚時(shí)對年滿十周歲以上的子女隨何方撫養(yǎng)問題上均應(yīng)征求該子女的意見。
（五）提高有關(guān)撫育費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
一是應(yīng)明確撫育費(fèi)內(nèi)容，不僅包括《婚姻法》規(guī)定的基本撫育費(fèi)，還應(yīng)包括子女入學(xué)贊助費(fèi)等正常的教育費(fèi)。
二是當(dāng)事人可以在離婚調(diào)解協(xié)議書中約定，一方不遵守離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)、未成年子女撫育費(fèi)給付及住房騰退等協(xié)議時(shí)，應(yīng)承擔(dān)支付一定數(shù)額違約金的民事責(zé)任。經(jīng)當(dāng)事人申請，人民法院執(zhí)行庭可予以強(qiáng)制執(zhí)行。
三是離婚時(shí)，夫妻共同財(cái)產(chǎn)中應(yīng)分出一部分作為撫養(yǎng)子女的保證基金。有關(guān)法律只在夫妻財(cái)產(chǎn)均分時(shí)考慮到子女住房等利益，但對父母離婚后因突發(fā)事件又如何解決撫養(yǎng)費(fèi)問題，法院并無明確規(guī)定。所以保證基金可以在發(fā)生上述情況時(shí)維持未成年子女利益。
四是明確“月總收入”的范圍。應(yīng)包括：基礎(chǔ)工資和工齡工資、職務(wù)工資、獎(jiǎng)金和各種補(bǔ)貼以及屬于企業(yè)單位職工的浮動(dòng)工資。在確定收入數(shù)額上可參照以下標(biāo)準(zhǔn)：
（1）對收入相對穩(wěn)定的國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位工作人員，工資波動(dòng)不大，且隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，工資收入會(huì)不斷增加這種情況可以按照最高法院《意見》判決按月收入百分比給付，這不僅防止了今后物價(jià)上漲形成新的要求增加撫育費(fèi)，減少訴累，而且在實(shí)際執(zhí)行中也容易掌握，所在單位按法律文書確定的百分比每月從職工工資中代扣給撫育方。
（2）對個(gè)體經(jīng)營者以及其他隱形收入較大，訴訟時(shí)一方對另一方的收入不能舉證，法院又難以查明真正收入的，應(yīng)當(dāng)盡量由雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成可根據(jù)夫妻雙方上年總收入確定一方的收入或參照同行業(yè)的年總收入，再按照最高法院《意見》規(guī)定的比例判決，但最高數(shù)額不得高于當(dāng)?shù)仄骄钏降囊槐?，對?jīng)營虧本的，按當(dāng)?shù)仄骄钏浇o付。
（3）對單位效益不佳，企業(yè)面臨倒閉，單位只發(fā)生活費(fèi)的，如一方從事第三產(chǎn)業(yè)，收入又無從查實(shí)，可比照檔案工資，按照最高法院《意見》規(guī)定的比例判決確定數(shù)額；對不參與第三產(chǎn)業(yè)的，可參照其基本工資，按照最高法院《意見》規(guī)定的百分比判決給付，比例高于當(dāng)?shù)厣钏降?，按比例給付，比例低于當(dāng)?shù)厣钏降模串?dāng)?shù)仄骄钏浇o付。
（4）對單位效益隨著市場經(jīng)濟(jì)的變化而浮動(dòng)的，可按照意見規(guī)定的百分比判決給付，由單位按照其每月所拿工資、獎(jiǎng)金從中代扣。效益好的，父母一方收入增加，子女的撫育費(fèi)也相應(yīng)提高；效益差的，下浮工資拿不到，也不影響子女必要的生活教育費(fèi)。
第7篇：民法典未成年保護(hù)法范文
關(guān)鍵詞:未成年人保護(hù);德國;研究
中圖分類號:C913.5 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1004-1605(2010)07-0089-03
德國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)達(dá),政府和社會(huì)高度重視未成年人保護(hù)工作,形成了具有典型意義的工作模式。筆者結(jié)合赴德考察的經(jīng)歷,對其未成年人保護(hù)工作進(jìn)行研究和論述,以期為提高我國的未成年人保護(hù)工作水平,服務(wù)未成年人成長提供借鑒和參考。
一、德國未成年人保護(hù)工作的基礎(chǔ)和條件
經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚。德國是老牌的資本主義強(qiáng)國,盡管在過去較長一段時(shí)間里經(jīng)濟(jì)不盡如人意,但由于其底子雄厚,經(jīng)濟(jì)總量仍高居世界第四、歐洲之首,工農(nóng)業(yè)均高度發(fā)達(dá)。作為西方七大工業(yè)國成員,德國對世界經(jīng)濟(jì)和金融發(fā)展起著重要作用。2007年德國國內(nèi)生產(chǎn)總值已達(dá)33222億美元,人均40415美元。德國還是世界第二大出口國,2007年貿(mào)易出口突破9000億歐元大關(guān),貿(mào)易盈余達(dá)1988億歐元,創(chuàng)歷史新高。雄厚的經(jīng)濟(jì)實(shí)力,為德國未成年人保護(hù)工作的開展提供了強(qiáng)有力的經(jīng)費(fèi)支持。近年來,德國的青年工作總經(jīng)費(fèi)達(dá)200多億歐元,其中支付給幼兒園等機(jī)構(gòu)的占55%,約為110億歐元;支付給兒童福利院等機(jī)構(gòu)實(shí)施社會(huì)救助的占20%,約為40億歐元;用于從事具體青少年工作的占10%,約為20億歐元;用于咨詢、培訓(xùn)和服務(wù)的占15%,約為30億歐元。
青少年法律制度健全。德國的法律制度健全,法治觀念深入人心。德國是世界上對未成年人立法較早的國家之一,經(jīng)過多年的積累和發(fā)展,德國在未成年人法律方面形成了比較完備的體系。直接維護(hù)未成年人權(quán)益的法律就有《德國兒童與少年扶助法》、《德國少年保護(hù)法》、《改革兒童權(quán)利法》、《兒童宗教教育法》、《少年媒體保護(hù)國家合同》、《少年法院法》、《少年拘留執(zhí)行條例》等。同時(shí)德國在私法、公法以及作為公法特殊部分的刑法等各領(lǐng)域的法律中都對兒童、少年有著特殊的規(guī)定。如《德國民法典》對德國兒童、少年的法律地位有明確規(guī)定,還對父母對婚生子女姓名的共同決定權(quán)、父母對子女人身、財(cái)產(chǎn)的照料權(quán)利和義務(wù)、父母對子女的法定等進(jìn)行了規(guī)定?！稉狃B(yǎng)費(fèi)固定額條例》、《撫養(yǎng)費(fèi)預(yù)支法》、《收養(yǎng)介紹法》等分別就不同情況下?lián)狃B(yǎng)、收養(yǎng)問題中的未成年人權(quán)益予以明確?！段淦鞣ā芬?guī)定嚴(yán)禁向未成年人提供任何武器。在保護(hù)未成年人勞動(dòng)權(quán)益及職業(yè)培訓(xùn)方面,《職業(yè)培訓(xùn)法》、《手工業(yè)條例》、《職業(yè)培訓(xùn)促進(jìn)法》中都有涉及未成年人的專門規(guī)定。在接受高等教育方面,有《聯(lián)邦高等教育促進(jìn)法》可供適用。
非政府組織發(fā)達(dá)。德國是市場經(jīng)濟(jì)體制十分成熟的國家,其非政府組織發(fā)展居于歐洲前列并呈上升趨勢。德國的非政府組織不僅涉及領(lǐng)域廣,而且類型多,涵蓋了社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、科教、衛(wèi)生、體育、醫(yī)療、環(huán)保等各個(gè)方面,其中不少非政府組織都有上百年的歷史。以志愿者組織為例,包括登記和未登記的在內(nèi),德國的志愿者協(xié)會(huì)和團(tuán)體估計(jì)就在400萬至500萬個(gè)之間。多年來,德國政府因勢利導(dǎo)地應(yīng)對非政府組織的發(fā)展,一方面通過法制手段加強(qiáng)監(jiān)管,另一方面通過在政策和財(cái)政上對非政府組織的引導(dǎo)和重點(diǎn)資助,來延伸政府的社會(huì)管理和服務(wù)職能,使之成為踐行西方價(jià)值觀念和發(fā)展模式、維系西方政治穩(wěn)定的力量。廣泛、活躍的非政府組織的存在和發(fā)展,為未成年人保護(hù)工作的開展奠定了扎實(shí)的社會(huì)組織基礎(chǔ),提供了充足的人力資源保障。
二、德國未成年人保護(hù)工作的主要特色和做法
強(qiáng)調(diào)預(yù)防,注重加強(qiáng)對未成年人的一般性保護(hù)。一般性保護(hù)是指為免除對未成年人的傷害和防止未成年人犯罪,德國采取的大量預(yù)防性措施?！堵?lián)邦德國兒童與少年扶助法》規(guī)定了政府、學(xué)校、家庭和社會(huì)對未成年人的義務(wù)。如:禁止向18歲以下的青少年出售含酒精的飲品;禁止向16歲以下的青少年出售香煙;政府的青少年工作機(jī)構(gòu)要定期與學(xué)校溝通,教育未成年人遠(yuǎn)離酒精和等;未成年人生活和教育確有困難,政府和社會(huì)還須提供相應(yīng)的幫助。在政府和社會(huì)提供的幫助中,有三種基本形式:支持性幫助、補(bǔ)充式幫助、替代式幫助。支持性幫助是最初級的一種形式,主要是通過教會(huì)開辦的教育咨詢機(jī)構(gòu)或社會(huì)機(jī)構(gòu)中的教育和心理專家為家長和孩子提供免費(fèi)咨詢服務(wù),也可以由家長向當(dāng)?shù)厍嗄旯ぷ鳈C(jī)構(gòu)約請,青年工作機(jī)構(gòu)派出專業(yè)人員上門提供服務(wù);還有的是一些諸如志愿者組織這樣的團(tuán)體舉辦的有助于未成年人兒童身心健康成長發(fā)展的學(xué)習(xí)交流活動(dòng)。補(bǔ)充式幫助是對那些父母長期生病或出差而得不到應(yīng)有照顧和教育的少年兒童提供的日常性護(hù)理,主要是通過建立日托式小組為少年兒童提供教育和護(hù)理服務(wù)。替代式幫助是針對問題家庭的,帶有一定的強(qiáng)制性。這種幫助由國家和社會(huì)機(jī)構(gòu)代替家長行使撫養(yǎng)權(quán),讓孩子離開現(xiàn)有家庭,安排專門地方對孩子進(jìn)行撫養(yǎng)和教育。但這種代替也不是終身的,而是根據(jù)實(shí)際情況實(shí)施,多為半年或一年。這種幫助根據(jù)問題的嚴(yán)重程度不同可具體分為全時(shí)式托護(hù)、家訪式教育、個(gè)別輔導(dǎo)等。近十年來,一般性保護(hù)的重點(diǎn)集中在有吸毒、酗酒、單親、心理疾病、犯罪人員、網(wǎng)絡(luò)成癮等問題的家庭。德國的青少年工作者認(rèn)為,在未成年人保護(hù)的支持性幫助和補(bǔ)充式幫助方面要舍得花錢,因?yàn)檫@兩種幫助是基礎(chǔ)性的。等到問題已經(jīng)發(fā)生,代價(jià)就會(huì)更大。德國政府和社會(huì)在這方面逐漸形成共識,投入也在進(jìn)一步增加。
凸顯教育矯正,全面落實(shí)對罪錯(cuò)少年的犯罪救濟(jì)。德國注重對犯罪少年的犯罪救濟(jì),教育思想是德國少年刑事司法制度的核心理念,體現(xiàn)在對少年犯罪進(jìn)行刑事追究和執(zhí)行時(shí)采取與對成年犯罪截然不同的態(tài)度。即使未成年人犯了罪,也盡量避免科以刑罰,更多的是給以非刑罰意義的教育幫助和懲戒措施。對犯罪未成年人進(jìn)行社區(qū)矯正,是德國開展未成年人保護(hù)工作的重要途徑。這項(xiàng)工作的具體內(nèi)容主要有:一是非刑罰意義的教育處分和懲戒措施。二是刑罰意義的緩刑、緩科和余刑緩刑。從實(shí)踐來看,由于矯正內(nèi)容不同,執(zhí)行部門和人員也不同,各級政府的青年局和緩刑幫助者是最主要的執(zhí)行力量。一些民間協(xié)會(huì)和社會(huì)義工(志愿者)也往往接受委托協(xié)助進(jìn)行未成年人教育矯正工作。比如在專職人員指導(dǎo)和監(jiān)督下,要求犯罪未成年人在一定時(shí)限內(nèi)在一定場所從事社會(huì)公益勞動(dòng),通過社會(huì)服務(wù)來彌補(bǔ)其給社會(huì)造成的損害,并在社會(huì)服務(wù)中建立社會(huì)責(zé)任感,同時(shí)樹立自尊、自強(qiáng)的人格意識,促使其悔過自新。又對犯罪未成年人提供一些社會(huì)性課程和訓(xùn)練計(jì)劃,教育其如何自我?guī)椭?、自我調(diào)節(jié)、自我發(fā)展、與他人建立良好的合作關(guān)系等。除了對犯罪未成年人在社會(huì)上實(shí)行開放式矯正外,還有少年禁閉和少年拘留等做法,目的都是在于喚醒少年的榮譽(yù)感和責(zé)任心,反省自己的行為。審理未成年人犯罪還設(shè)有專門的少年法庭、少年法官、少年檢察官和少年刑事訴訟程序,以全面體現(xiàn)對未成年人的保護(hù)。
政府主導(dǎo)、社會(huì)承辦的高效運(yùn)行機(jī)制。德國青年部是青年事務(wù)的政府主管部門,主要負(fù)責(zé)政策的協(xié)調(diào)和引導(dǎo),保障有關(guān)工作的順利進(jìn)行和經(jīng)費(fèi)的正常運(yùn)轉(zhuǎn),對事務(wù)的管理主要體現(xiàn)在控制整個(gè)系統(tǒng)的資金運(yùn)轉(zhuǎn)。德青年部與各州青年部每兩年召開一次會(huì)議,確定各州青年工作的具體政策、優(yōu)先領(lǐng)域和工作項(xiàng)目。德國16個(gè)州均設(shè)有青年部。州青年部根據(jù)自身實(shí)際情況制定不同預(yù)算、設(shè)定不同議題,確定工作的重點(diǎn)領(lǐng)域和項(xiàng)目。德國青年工作經(jīng)費(fèi)70%來自地方政府,20%來自州政府,只有10%來自聯(lián)邦政府。地方政府在開展未成年人保護(hù)工作中有很大的自主性和獨(dú)立性,德國未成年人保護(hù)工作的具體實(shí)施權(quán)與決策權(quán)在于州和地方政府。其支出結(jié)構(gòu)一般為:55%支付給幼兒園等機(jī)構(gòu),20%支付給兒童福利院等機(jī)構(gòu)實(shí)施社會(huì)救助,10%用于從事具體未成年人工作,15%用于咨詢、培訓(xùn)和服務(wù)。“民間辦事、政府買單”,是德國實(shí)施未成年人保護(hù)工作的又一特色。德國法律規(guī)定,青年工作的政治職責(zé)由政府承擔(dān),但政府并不直接實(shí)施具體項(xiàng)目,政府有義務(wù)為非政府組織提供和分配資金。德國法律還規(guī)定,政府每個(gè)行政層級的青年工作,均需與民間組織全面合作,保證民間組織在決策過程中的充分參與。這確定了德國未成年人保護(hù)工作“民間辦事、政府買單”的操作模式。地方政府設(shè)立的青年中心以及各個(gè)社區(qū)的青年組織負(fù)責(zé)開展具體項(xiàng)目,直接服務(wù)于未成年人的成長需求。民間組織可以根據(jù)開展的項(xiàng)目向政府申請專項(xiàng)經(jīng)費(fèi),項(xiàng)目越多申請的經(jīng)費(fèi)越多。民間組織也可以就未成年人保護(hù)工作的某一領(lǐng)域與政府簽訂合同。德國的民間組織紛繁復(fù)雜,規(guī)模大小不等,由于國家治理上的聯(lián)邦特色,在未成年人工作的管理上也具有“多中心”的特點(diǎn)。各民間組織的工作往往獨(dú)立性強(qiáng)、職責(zé)明確,對具體服務(wù)活動(dòng)抓得很細(xì)很實(shí),直接落實(shí)到了家庭、學(xué)校、福利院和社區(qū),并十分注重根據(jù)服務(wù)對象的不同情況提供個(gè)性化的幫助和服務(wù)。
系統(tǒng)規(guī)范、監(jiān)管嚴(yán)密的項(xiàng)目管理模式。因?yàn)槭钦鲗?dǎo)和出資,所以德國政府對未成年人保護(hù)工作項(xiàng)目的管理十分嚴(yán)格,對具體項(xiàng)目的實(shí)施制定了詳細(xì)的操作章程。從程序上看,具體項(xiàng)目的實(shí)施主要有四個(gè)程序:一是確定服務(wù)對象。青少年工作機(jī)構(gòu)通過幼兒園、學(xué)校、社區(qū)和鄰居的報(bào)告或本人申請發(fā)現(xiàn)服務(wù)目標(biāo)。二是確定幫助形式。主要是根據(jù)服務(wù)對象面臨的困難確定采取哪一種形式的幫助。三是制訂具體服務(wù)計(jì)劃。主要是派出專家和青年工作者上門了解具體情況,不僅了解家庭內(nèi)部的情況,也要了解家庭周圍的情況,然后會(huì)同專家、家長和青年工作者制訂教育和保護(hù)孩子的具體方案。四是青年組織、專家與家長和孩子見面,開展個(gè)別輔導(dǎo)和服務(wù),一般是至少每三個(gè)月進(jìn)行一次。德國法律還規(guī)定,開設(shè)為青少年服務(wù)的工作機(jī)構(gòu)必須向州一級的青年局提出申請,要詳細(xì)報(bào)告專業(yè)人員的配備情況,審核通過后發(fā)放專門的經(jīng)營許可證。在開展具體服務(wù)活動(dòng)中,專業(yè)人員的工作活動(dòng)都要有記錄,以便接受青年局的監(jiān)督。
三、德國未成年人保護(hù)工作給我們的思考與啟示
德國雖然與我國在社會(huì)制度、意識形態(tài)和國情民情上有很大的不同,但在經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展諸多方面都走在我國前面。從這個(gè)意義上講,德國的今天就是我們的明天。積極學(xué)習(xí)借鑒德國的有益經(jīng)驗(yàn),有利于我們立足實(shí)際,著眼未來,把握規(guī)律,更好地推動(dòng)我國未成年人保護(hù)工作,服務(wù)未成年人健康成長。
積極推動(dòng)成立全國性的未成年人保護(hù)工作機(jī)構(gòu)。未成年人保護(hù)工作是一項(xiàng)社會(huì)系統(tǒng)工程,涉及立法、行政、司法、教育、文化、衛(wèi)生、醫(yī)療等社會(huì)生活的方方面面,做好這項(xiàng)工作需要黨政部門和社會(huì)各界協(xié)同動(dòng)作、共同努力。目前,雖然各省、自治區(qū)、直轄市已基本建立未成年人保護(hù)工作委員會(huì),但一直沒有成立由有關(guān)部委和單位共同組成的全國性的未成年人保護(hù)工作機(jī)構(gòu)。我國未成年人人口基數(shù)大,分布地域廣,發(fā)展也很不平衡,因此建議盡快成立全國性的未成年人保護(hù)工作機(jī)構(gòu),如成立全國未成年人保護(hù)工作委員會(huì),協(xié)調(diào)和整合全國和全社會(huì)的力量,共同推動(dòng)未成年人保護(hù)工作全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展。
進(jìn)一步完善未成年人保護(hù)法律法規(guī)和制度建設(shè)。從德國的經(jīng)驗(yàn)不難看出,健全完善的法律體系和制度體系,是開展未成年人保護(hù)工作的重要保障。應(yīng)立足我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的新特點(diǎn)和未成年人成長發(fā)展的新要求,聯(lián)合有關(guān)方面進(jìn)一步加強(qiáng)未成年人保護(hù)工作立法調(diào)研,進(jìn)一步向有關(guān)機(jī)構(gòu)和部門建言獻(xiàn)策,拓展和豐富未成年人保護(hù)方面的法律,細(xì)化和完善有關(guān)法律規(guī)定和工作制度,增強(qiáng)未成年人保護(hù)法律的適用性和可操作性,增強(qiáng)未成年人保護(hù)工作的規(guī)范性、程序性,逐步形成較為完備的法律和制度體系,把未成年人保護(hù)工作從立項(xiàng)、實(shí)施以及績效評估等環(huán)節(jié)都納入法制化、規(guī)范化、制度化的軌道,確保未成年人保護(hù)工作的扎實(shí)開展。
第8篇：民法典未成年保護(hù)法范文
山東省高密市人民檢察院
指明商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)合理使用制度——以美國法為中心的比較分析杜穎
設(shè)立未成年人法院的必要性、可行性及其方法趙星
用人單位單方解除勞動(dòng)合同制度研究周春華 劉俊
“規(guī)范分析”概念的分析魏治勛
刑罰人道主義研究張德軍
也論“持有犯罪”的行為方式——兼與儲(chǔ)懷植教授、杜宇博士商榷馬榮春
異種數(shù)罪應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰孟慶華
論我國刑法的任務(wù)及其立法完善王燕飛
檢察機(jī)關(guān)的公訴權(quán)與公益訴訟權(quán)王秀哲
知識產(chǎn)權(quán)人拒絕交易中的壟斷控制——知識經(jīng)濟(jì)視角下的分析呂明瑜
民法調(diào)整對象之爭:從《民法通則》到《物權(quán)法》——改革開放30年中國民事立法主要障礙之形成、再形成及其克服尹田
事實(shí)與規(guī)范之間的被害人過錯(cuò)劉軍
檢察權(quán)與中國之路李勇 宋聚榮
中國物權(quán)法的成就與不足——兼及法律移植與融合中的“雞尾酒論”劉保玉
從行政法的角度看《物權(quán)法》的實(shí)施王文惠
論法治中國對法律合理性刑罰目的之雙重期待于慧玲
偵查權(quán)的司法審查制度研究徐美君
票據(jù)質(zhì)權(quán)法律規(guī)定的理解與適用——以《物權(quán)法》與《票據(jù)法》的沖突與協(xié)調(diào)為視角董翠香
本質(zhì)與價(jià)值:裁判請求權(quán)的制度化原則季金華
中國民法典制定的回顧與展望王利明
法律關(guān)系客體再探討高健
論偵查權(quán)的優(yōu)化配置何詩揚(yáng)
依法治國歷史進(jìn)程的回顧與展望李步云 (5)
中國特色社會(huì)主義法律體系的發(fā)展與回顧——改革開放30年中國立法檢視周葉中 伊士國 (13)
改革開放30年中國法治建設(shè)10大規(guī)律肖金明 (21)
名家主持·司法體制改革研究
完善職務(wù)犯罪偵查體制的兩個(gè)維度陳衛(wèi)東 (28)
刑事司法權(quán)的合理配置：在什么基礎(chǔ)上配置及如何才算合理？虞平 (33)
勞動(dòng)教養(yǎng)的軌跡及去向張紹彥 (40)
組建職務(wù)犯罪專門偵查機(jī)構(gòu)的設(shè)想劉計(jì)劃 高通 (47)
學(xué)術(shù)視點(diǎn)
“人民”一詞的憲法學(xué)反思趙娟 (54)
實(shí)行行為的著手及其認(rèn)定——兼論西原春夫的犯罪著手學(xué)說馮殿美 (60)
新型PTAs與WTO法律體制：動(dòng)向、內(nèi)涵及影響分析沈木珠 (67)
空白罪狀研究——以司法分析為視角王瑞君 (74)
“兩面一體”：公安行政權(quán)與偵查權(quán)關(guān)系研究——基于功能的分析劉方權(quán) (82)
流域生態(tài)補(bǔ)償制度的理論基礎(chǔ)趙春光 (90)
熱點(diǎn)聚焦
從理念到踐行：未成年人犯罪輕緩刑事政策的司法實(shí)現(xiàn)途徑孫國祥 (97)
限額賠償·加額賠償·等額賠償——?jiǎng)趧?dòng)合同法賠償規(guī)則體系之構(gòu)建張?jiān)诜?(103)
論我國環(huán)境權(quán)入憲的基本架構(gòu)張一粟 陳奇?zhèn)?(109)
寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策下死刑司法控制的困惑與對策李萍 (115)
我國民事再審程序啟動(dòng)主體的反思與重構(gòu)張學(xué)武 (122)
實(shí)務(wù)觀察
對外貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法與司法保護(hù)的協(xié)調(diào)馮漢橋 (128)
內(nèi)地與港澳反洗錢合作機(jī)制的構(gòu)建張長龍 (134)
舊案重提：“瀘州遺贈(zèng)案”兩種分析路徑之省思余凈植 (139)
無
進(jìn)軍“汶川”青島公安抗震救援隊(duì)工作紀(jì)實(shí) (F0003)
創(chuàng)一流 迎奧運(yùn)青島市公安局確保圓滿完成奧帆賽安保任務(wù) (F0002)
改革開放30年來公司立法的回顧與前瞻劉俊海 (5)
“國家—市場”尺度下的反壟斷法三十年——邁向“自治—回應(yīng)”型法黃勇 江山 (13)
從平等走向傾斜——對消費(fèi)者保護(hù)法的回顧與展望李友根 (20)
經(jīng)濟(jì)法理論對法學(xué)基礎(chǔ)理論的幾點(diǎn)創(chuàng)新徐孟洲 (26)
特別策劃
和諧社會(huì)與行政訴訟和解的制度創(chuàng)新周佑勇 (32)
中國行政訴訟調(diào)解制度探討楊海坤 (40)
我國行政復(fù)議制度的功能定位與重構(gòu)——基于法律文本的分析孟鴻志 王歡 (45)
行政救濟(jì)中的和解與調(diào)解施建輝 (51)
學(xué)術(shù)視點(diǎn)
論控辯平等的功能冀祥德 (56)
早期現(xiàn)代化與犯罪研究李錫海 (63)
期待可能性的邏輯含義與司法控制——一個(gè)新視角的理論嘗試劉遠(yuǎn) (71)
司法判案中的隱性知識及其意義胡學(xué)軍 涂書田 (78)
和諧社會(huì)構(gòu)建視野下的中國制度分析陳晉勝 (83)
熱點(diǎn)聚焦
行政相對人行為法治化問題研究柳硯濤 (89)
表達(dá)自由在我國構(gòu)建和諧社會(huì)中的價(jià)值楊士林 (95)
論物權(quán)變動(dòng)的主客觀條件董學(xué)立 (102)
論行政計(jì)劃對公民私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制與損失補(bǔ)償郭慶珠 (107)
實(shí)務(wù)觀察
農(nóng)村糾紛的政府化解機(jī)制湯唯 劉濤 (113)
工傷賠償請求權(quán)競合問題研究林嘉 馬特 (120)
比較借鑒
禁治產(chǎn)制度的廢止及我國相關(guān)制度的檢省李霞 (126)
英國租借威海衛(wèi)土地法律制度研究邵宗日 (133)
環(huán)球評論
美國“次債”危機(jī)對完善我國信貸資產(chǎn)證券化制度的啟示王亦平 (140)
論勞動(dòng)合同法的立法依據(jù)和法律定位常凱 (5)
勞動(dòng)合同法適用范圍解析郭捷 (15)
勞動(dòng)合同效力制度的突破和疑點(diǎn)解析王全興 黃昆 (22)
學(xué)術(shù)視點(diǎn)
法律事實(shí)的實(shí)證探究宋顯忠 肖凱提·阿布力米提 (59)
先秦法家：法治的中國淵源孫春增 (66)
維護(hù)公平競爭是商標(biāo)法的根本宗旨——以《商標(biāo)法》修改為視角張玉敏 (30)
刑事DNA數(shù)據(jù)庫的基因隱私權(quán)分析邱格屏 (37)
立法的合法性評估汪全勝 (44)
論程序正義視域中死刑案件二審開庭問題胡常龍 (51)
熱點(diǎn)聚集
民事案件管理制度評析王福華 (71)
著作權(quán)制度的反思與改組李雨峰 (79)
論物業(yè)規(guī)約的法律效力徐海燕 (84)
知識產(chǎn)權(quán)制度運(yùn)行的有效性探析——以創(chuàng)新型國家建設(shè)為分析視野胡朝陽 (92)
論人與自然和諧的環(huán)境法制構(gòu)建孔曉明 鞏固 (98)
侵犯企業(yè)國有資產(chǎn)犯罪研究朱效平 (102)
工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)之預(yù)告登記制度構(gòu)建王淑華 (110)
關(guān)于再審程序修改的若干問題分析——以2007年民事訴訟法修正案為對象劉冬京 (117)
訴訟調(diào)解協(xié)議性質(zhì)及效力論析陳嫻靈 (122)
論刑罰效益的實(shí)現(xiàn)途徑姜忠 (126)
環(huán)球評論
美國離婚后的子女監(jiān)護(hù)制度及其啟示王麗萍 (131)
國際股本融資法律制約及其克服劉道遠(yuǎn) (138)
論未成年人犯罪前科應(yīng)予消滅——一個(gè)社會(huì)學(xué)角度的分析趙秉志 廖萬里 (5)
中國刑法中未成年人犯罪處罰措施的完善——基于國際人權(quán)法視角的考察高銘暄 張杰 (12)
從未成年人犯罪的特點(diǎn)看現(xiàn)行刑罰制度的缺陷張遠(yuǎn)煌 (18)
未成年人刑事案件中社會(huì)調(diào)查制度的運(yùn)用楊雄 (25)
未成年人刑事訴訟中的全面調(diào)查制度奚瑋 (31)
學(xué)術(shù)視點(diǎn)
秩序與漸進(jìn)——中國依法治國的幾個(gè)問題郝鐵川 (37)
試析行政法意義上的見義勇為行為——兼評我國見義勇為法律制度之不足楊海坤 曹達(dá)全 (45)
論保險(xiǎn)合同疑義利益解釋原則李秀芬 (52)
論真正非法定目的犯的解釋適用——兼論刑法漏洞的補(bǔ)充歐陽本祺 (58)
證明責(zé)任分配契約探討胡忠惠 (65)
中國刑事上訴程序的機(jī)構(gòu)及其缺陷王超 (71)
熱點(diǎn)聚焦
論犯罪與文化的關(guān)系——以文化的規(guī)范性為視角張旭 單勇 (77)
論互補(bǔ)性專利聯(lián)營的卡特爾管制李海濤 (83)
土地管理機(jī)關(guān)行使“制止權(quán)”的若干問題楊登峰 (90)
刑罰輕緩化的文化分析李震 (94)
特別策劃
物權(quán)法視野下農(nóng)村土地制度若干問題探析于大水 (99)
新型鄉(xiāng)約若干問題探討許娟 (107)
探索爭鳴
國家經(jīng)濟(jì)安全視角下我國知識產(chǎn)權(quán)之刑事保護(hù)——對“專利侵權(quán)罪”增設(shè)論之否定莫洪憲 賀志軍 (114)
國際商業(yè)慣例獨(dú)立調(diào)整合同的理論與實(shí)踐陳亞芹 (121)
非法演繹作品保護(hù)模式論考黃匯 (129)
實(shí)務(wù)觀察
貪污房產(chǎn)案件的定罪問題金澤剛 (136)
空頭支票法律效力探析于永芹 (140)
論物權(quán)法中物權(quán)和債權(quán)的區(qū)分王利明 (5)
物權(quán)法定原則緩和與非法定物權(quán)楊立新 (11)
芻議物權(quán)法草案中所有權(quán)取得的若干規(guī)定及其完善劉保玉 (14)
關(guān)于宅基地使用權(quán)的立法建議郭明瑞 (19)
物權(quán)登記與法定公證制度湯維建 陳巍 (22)
小區(qū)停車位權(quán)屬分析許尚豪 王仰光 (26)
無
第五屆“全國十大杰出青年法學(xué)家”評選揭曉 (25)
中國法學(xué)會(huì)五屆三次理事會(huì)在京召開 (25)
落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀 繁榮法學(xué)研究 促進(jìn)社會(huì)和諧唐曉勇 (135)
舜天律師事務(wù)所部分合伙人 (F0003)
法與生態(tài)文明筆談
法與生態(tài)文明筆談——被決定的法理——法學(xué)理論在生態(tài)文明中的革命徐祥民 (30)
生態(tài)文明與環(huán)境法制建設(shè)陳泉生 (34)
生態(tài)文明與我國環(huán)境立法體系的完善劉愛軍 (36)
生態(tài)損害：生態(tài)文明視野下環(huán)境法研究不容忽視的問題梅宏 (37)
生態(tài)文明背景下的環(huán)境法理論創(chuàng)新孟慶壘 (39)
學(xué)術(shù)視點(diǎn)
監(jiān)督過失論略韓玉勝 沈玉忠 (42)
民訴法修改與證據(jù)制度的完善吳杰 (52)
行政訴訟的重構(gòu)——當(dāng)代中國建設(shè)的突破口喻中 (59)
完善我國特殊動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記制度的若干思考劉俊 劉融斌 (65)
國際私法法律選擇的法理學(xué)思考——以“貝考克訴杰克遜案”為例于衡 (72)
探索爭鳴
民事責(zé)任能力范疇分析魏盛禮 (76)
農(nóng)民具體權(quán)利的有效保護(hù)——一個(gè)法社會(huì)學(xué)的多維視角劉炳君 (82)
第9篇：民法典未成年保護(hù)法范文
[關(guān)鍵詞] 民法；網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)；信息技術(shù)；
一、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)基本理論問題
（一）網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念
我國對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的研究正處于一個(gè)初級階段，對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的關(guān)注度極高，但是對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念和基本理論問題研究極為欠缺，目前尚沒有明確的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概念，學(xué)界眾說紛紜。由于國外立法多將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)納入到個(gè)人信息資料的范疇加以保護(hù)，所以目前最具代表性的說法是：“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是指公民在網(wǎng)上享有私人生活安寧和私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復(fù)制、利用和公開的一種人格權(quán)；也禁止在網(wǎng)上泄漏某些個(gè)人相關(guān)的敏感信息，包括事實(shí)、圖像以及誹謗的意見等?！?/p>
網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的內(nèi)容
1、同意權(quán)
所謂同意權(quán)，是指網(wǎng)站原則上只有在征得信息主體同意后方可對其信息進(jìn)行收集和利用，同時(shí)，網(wǎng)站一旦收集了個(gè)人信息，未經(jīng)信息主體同意，不得隨意使用、變更或是公開。
2、知悉權(quán)
知悉權(quán)是信息主體有權(quán)要求網(wǎng)站在收集信息時(shí)告知其有關(guān)信息處理的必要事項(xiàng)，包括信息處理的目的。
3、安全權(quán)
安全權(quán)是指信息主體有權(quán)要求網(wǎng)站采取足夠與適當(dāng)?shù)拇胧┮员Ｕ掀渌占南嚓P(guān)個(gè)人信息不致因外來風(fēng)險(xiǎn)而受到傷害，以確保信息的秘密性與安全性。
4、更正和刪除權(quán)
通常情況下，網(wǎng)站在持有個(gè)人信息的整個(gè)過程中，有義務(wù)保持信息的充分完整性與真實(shí)準(zhǔn)確性，信息主體也應(yīng)該有權(quán)要求網(wǎng)站對存在不正確、不完整、不充分的信息進(jìn)行更正和補(bǔ)充，這是更正權(quán)的基本含義。刪除權(quán)是指信息主體出于主觀愿望或是自身考慮，也可能因?yàn)榉ǘɑ蚣s定的事由，信息主體有權(quán)要求網(wǎng)站停止對相關(guān)個(gè)人信息處理和利用，并對其信息進(jìn)行徹底銷毀。
5、控制利用權(quán)
隱私權(quán)是一種可支配的絕對權(quán)，權(quán)利人在不違反法律和公序良俗的前提下能夠當(dāng)然的、自由的控制和利用。
6、賠償請求權(quán)
權(quán)利人的賠償請求權(quán)是指在網(wǎng)站或者其他網(wǎng)絡(luò)用戶利用個(gè)人信息數(shù)據(jù)侵犯信息主體的隱私權(quán)時(shí)，權(quán)利人有權(quán)要求網(wǎng)站經(jīng)營者和其他網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，造成損失的，有權(quán)要求其賠償損失。
（三）網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的性質(zhì)
隱私權(quán)本身是一項(xiàng)人格權(quán)，這點(diǎn)毋庸置疑，它的價(jià)值來源主要是個(gè)人的獨(dú)立性，更深一層說，可以歸納為人的人格尊嚴(yán)和人身自由。隱私權(quán)旨在維護(hù)人性尊嚴(yán)與尊重人格自由發(fā)展，是人之為人的必要利益，是人格權(quán)在私領(lǐng)域的具體化。
網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的特征
1、網(wǎng)絡(luò)隱私形成了一種新的空間隱私
空間本來是一個(gè)物理概念，網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)虛擬的世界，但是網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展使得這種虛擬空間下的隱私變得越來越重要。在網(wǎng)絡(luò)空間里，我們每天都在使用電子郵箱、IP地址、網(wǎng)絡(luò)用戶名、QQ空間、MSN、私人博客等，這些都可能涉及到個(gè)人隱私，比起傳統(tǒng)隱私來說，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境形成了新的空間隱私。
2、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)主體發(fā)生了變化
傳統(tǒng)侵害隱私的加害人通常與隱私權(quán)人具有一定的關(guān)系，并且也易于認(rèn)定。但在網(wǎng)絡(luò)上，人人都可能成為受害人，人人也可能成為加害人，而且相互之間在實(shí)際生活中并沒有任何聯(lián)系。侵權(quán)主體具有復(fù)雜性、多元性和不確定性。
3、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵權(quán)后果具有嚴(yán)重性
眾所周知，互聯(lián)網(wǎng)具有多維、多向、無國界、開放性等特點(diǎn)，這些特點(diǎn)決定了通過網(wǎng)絡(luò)侵犯隱私權(quán)后果的嚴(yán)重性。一旦某人不愿對外公布的私密信息在網(wǎng)上公布，則會(huì)迅速在全世界范圍內(nèi)傳播和流轉(zhuǎn)，影響極其廣泛，損害后果無法確定，對權(quán)利人造成的傷害難以估量。所以，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)具有不可逆轉(zhuǎn)性，是不可能恢復(fù)原狀的。
網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)民法保護(hù)的法律價(jià)值及現(xiàn)實(shí)意義
（一）網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)民法保護(hù)的法律價(jià)值
現(xiàn)行民法的價(jià)值體系是由自由、平等和公平組成的，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的開放性、無國界性、自由性、虛擬性、交互性等特征賦予了現(xiàn)代民法新的氣息，因此，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的民法主要追求自由、平等、公平、安全、效率等價(jià)值理念，研究網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的民法保護(hù)符合網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的發(fā)展需求，也符合現(xiàn)代民法理論發(fā)展的價(jià)值要求。
網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)民法保護(hù)的現(xiàn)實(shí)意義
在網(wǎng)絡(luò)迅速發(fā)展的今天，據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國網(wǎng)民人數(shù)已經(jīng)達(dá)到4.04億，使用手機(jī)上網(wǎng)的人數(shù)達(dá)到2.33億。網(wǎng)絡(luò)自由呈現(xiàn)過度膨脹之態(tài)勢，并直接沖擊著公民隱私權(quán)，各種網(wǎng)絡(luò)犯罪和網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件呈爆炸式的增長，若再不加以重視和規(guī)范，公民的隱私權(quán)必將趨于消亡。在這種情況下，法學(xué)界應(yīng)該轉(zhuǎn)變法律思維，不應(yīng)該過分依賴成文法條，隱私權(quán)本身就是判例的創(chuàng)造，我們應(yīng)該從立法、司法層面加以研究和保護(hù)公民的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，所以，對民法領(lǐng)域內(nèi)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)及保護(hù)的研究，是法治時(shí)代的要求，也是法律人不可推卸的責(zé)任。
三、我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)民法保護(hù)的現(xiàn)狀及存在問題
（一）我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)民法保護(hù)的現(xiàn)狀
1、我國《民法通則》中的規(guī)定
《民法通則》第101條規(guī)定：公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)。
最高院《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）》第140條第1款規(guī)定：以書面、口頭等形式宣揚(yáng)他人的隱私，或者捏造事實(shí)公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽(yù)，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為。
2、我國《侵權(quán)責(zé)任法》中的相關(guān)規(guī)定
我國于2010年7月1日開始實(shí)施《中華人名共和國侵權(quán)責(zé)任法》，其中第2條規(guī)定：侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)……等人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益。這是我國首次在法律中正式提出隱私權(quán)的概念，也是第一次將隱私權(quán)規(guī)定為獨(dú)立的人格權(quán)利。
《侵權(quán)責(zé)任法》第36條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任：網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時(shí)采取必要措施的，對損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
3、我國《民事訴訟法》中的相關(guān)規(guī)定
《民事訴訟法》第66條的規(guī)定：證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人相互質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示。
第120條規(guī)定：人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。
4、我國相關(guān)司法解釋的規(guī)定
最高院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》再次強(qiáng)調(diào)提出：對未經(jīng)他人同意，擅自公布他人隱私材料或以書面、口頭形式宣揚(yáng)他人隱私，致他人名譽(yù)受到損害的，按照侵害他人名譽(yù)權(quán)處理。
最高院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第1條第2款規(guī)定：違公共利益、社會(huì)公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。
（二）我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)民法保護(hù)存在的不足
從上述的闡述可以看出，我國對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律保護(hù)并不完善，還存在著很多法律的空白，缺乏整體性和系統(tǒng)性，不利于法律的適用，目前我國對隱私權(quán)的保護(hù)規(guī)定多分散于國務(wù)院、公安部、信息產(chǎn)業(yè)部等不同部門制定的法規(guī)中，內(nèi)容零散、分散、相互之間缺乏銜接和統(tǒng)一，沒有強(qiáng)制規(guī)定一旦出現(xiàn)違規(guī)行為應(yīng)如何進(jìn)行制裁，侵權(quán)者應(yīng)付怎樣的法律責(zé)任，又如何對受害人進(jìn)行救濟(jì)，均無具體的操作辦法。導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)在審理網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)案件時(shí)容易出現(xiàn)法律適用上的真空。并且很多規(guī)定著眼點(diǎn)出于對國家安全和社會(huì)穩(wěn)定的考慮，沒有對網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)給予足夠重視，多體現(xiàn)為行政責(zé)任和刑事責(zé)任的規(guī)定，欠缺對民事責(zé)任的重視，而民事責(zé)任恰恰又是網(wǎng)絡(luò)用戶最需要的。由于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)后果的特殊性，對受害人的損害多體現(xiàn)為精神損害，而我國最高院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中卻沒有規(guī)定侵害公民隱私權(quán)的精神損害賠償?shù)南嚓P(guān)內(nèi)容，這使得受害人無法申請精神損害賠償，這是法律救濟(jì)的一個(gè)缺憾。
完善我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)民法保護(hù)的構(gòu)想
1、從立法上完善我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的民法保護(hù)
（1）民法是權(quán)利的堡壘，“在民法慈母般的眼神里，每個(gè)人就是整個(gè)國家?！惫P者建議，在我國正在進(jìn)行的《中華人民共和國民法典》的編制中，確認(rèn)隱私權(quán)為一項(xiàng)獨(dú)立的具體的人格權(quán)，隱私權(quán)將受到法律的尊重和保護(hù)。
（2）《侵權(quán)責(zé)任法》越發(fā)達(dá)的國家，法治就越健全。筆者建議首先是對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)主體的范圍作出補(bǔ)充：網(wǎng)站經(jīng)營者、政府等公權(quán)力機(jī)構(gòu)、設(shè)備供應(yīng)商、商業(yè)公司、新聞媒體等中介機(jī)構(gòu)等。其次是擴(kuò)充網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)行為類型，依照我國《侵權(quán)責(zé)任法》第36條中規(guī)定的：非法侵入他人電腦、非法截取他人傳輸?shù)男畔ⅰ⑸米耘端藗€(gè)人信息、大量發(fā)送垃圾郵件等侵害隱私權(quán)的行為，這些還不足以囊括目前存在的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為類型，鑒于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷更新，侵權(quán)行為的類型也在不斷擴(kuò)展，我們無法在法律規(guī)定中詳盡所有，只能給其留一個(gè)開放和發(fā)展的空間，并及時(shí)補(bǔ)充，同時(shí)應(yīng)該尊重判例的創(chuàng)造，加以參考和借鑒。
（3）筆者建議制定《網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)條例》，對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)進(jìn)行單獨(dú)立法保護(hù)，
應(yīng)當(dāng)包括幾方面內(nèi)容：明確網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的涵義、內(nèi)容（公民在網(wǎng)上的個(gè)人數(shù)據(jù)信息、個(gè)人隱私空間、個(gè)人網(wǎng)絡(luò)生活安寧等，）以及立法原則；對侵害網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為方式（知悉、散布、侵?jǐn)_、傳播、利用等）進(jìn)行劃分和規(guī)定；明確侵權(quán)的責(zé)任方式和救濟(jì)形式。尤其重要的是對未成年人進(jìn)行特別保護(hù)，少年兒童作為弱勢群體，維權(quán)意識淡薄，所以在這部條例中應(yīng)當(dāng)對未成年人的個(gè)人數(shù)據(jù)做出明確和詳細(xì)的規(guī)定，同時(shí)建立未成年人網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的“監(jiān)護(hù)人同意”制度，要求未成年人在提供信息給網(wǎng)站時(shí)首先要征得父母同意。
在《網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)條例》中明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制，這是權(quán)利義務(wù)對等的要求，由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和網(wǎng)站經(jīng)營者負(fù)責(zé)監(jiān)控和管理，要求所有網(wǎng)絡(luò)用戶必須進(jìn)行實(shí)名登記才能允許進(jìn)入，這樣有助于在訴訟過程中確定侵權(quán)行為人，追究侵權(quán)者的侵權(quán)責(zé)任，對侵權(quán)行為的發(fā)生起到很好的預(yù)防和控制作用。
（4）在時(shí)機(jī)成熟時(shí)，建議制定我國的《個(gè)人信息保護(hù)法》內(nèi)容設(shè)置應(yīng)當(dāng)包括：個(gè)人信息保護(hù)的原則；個(gè)人信息的內(nèi)容；個(gè)人對個(gè)人信息的權(quán)利；侵害個(gè)人信息的侵權(quán)行為方式；承擔(dān)侵權(quán)的責(zé)任方式；損害的賠償。
2、從司法上完善我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的民法保護(hù)
（1）完善司法解釋中精神損害賠償?shù)囊?guī)定
由于侵害網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的后果多體現(xiàn)為精神損害，而在實(shí)際案件處理過程中，由于我國最高院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的規(guī)定過于模糊和籠統(tǒng)，導(dǎo)致受害人幾乎沒能得到精神損害賠償。所以司法解釋中應(yīng)當(dāng)作出規(guī)定：侵害網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的精神損害如何認(rèn)定；精神損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)以及賠償數(shù)額范圍。
（2）司法實(shí)踐中建立公益訴訟制度
由于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的后果較為嚴(yán)重，侵權(quán)證據(jù)難以收集和保存，受害人維權(quán)成本過高，而且很多侵害隱私權(quán)的案件都涉及到公共利益，所以筆者建議在司法活動(dòng)中引入公益訴訟制度，既能救濟(jì)受害人，又能以較少的司法投入保護(hù)更大范圍的利益，節(jié)約司法資源和社會(huì)成本，并能通過具體的裁判和公益訴訟行為推動(dòng)社會(huì)化公共政策的制定和完善。
在司法機(jī)關(guān)內(nèi)部成立專門的隱私權(quán)保護(hù)委員會(huì)負(fù)責(zé)公益訴訟，按照地域劃分具體的司法管轄范圍，有助于訴訟的進(jìn)行，其委員會(huì)成員由高端的計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)專家、法學(xué)學(xué)者和法院的法官組成。主要職責(zé)是承擔(dān)訴訟并加以處理，在分析實(shí)際案例的基礎(chǔ)上對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)進(jìn)行研究，為立法和司法提供依據(jù)和參考建議，并積極開展與國際間的交流與合作，共同推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法制化進(jìn)程。
3、從民事訴訟過程中完善我國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的民法保護(hù)
（1）完善證據(jù)規(guī)則
筆者建議在現(xiàn)有的民事訴訟法律規(guī)定中加以適當(dāng)補(bǔ)充：首先將網(wǎng)絡(luò)證據(jù)規(guī)定為新的證據(jù)種類，并列舉其內(nèi)容包括（各種數(shù)據(jù)電文、往來數(shù)據(jù)、系統(tǒng)環(huán)境等）；其次對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的收集和保存不僅限于當(dāng)事人，當(dāng)事人可以求助于公權(quán)力部門、司法機(jī)關(guān)和其他任意第三人幫助收集和保存，在訴訟進(jìn)行時(shí)，一并提交法院審理。再者，在證據(jù)的取證工具和手段上加以完善，建議司法機(jī)關(guān)在接到受害人的書時(shí)，協(xié)助受害人采用專門的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)取證軟件直接在網(wǎng)絡(luò)中收集，目前美國Guidance Software公司開發(fā)的Encase軟件就能及時(shí)通過局域網(wǎng)和廣域網(wǎng)識別、預(yù)覽、獲取和分析遠(yuǎn)程的信息，甚至可以查看已刪除的文件。這將有助于提高訴訟的效率，節(jié)省訴訟成本和時(shí)間。
（2）完善司法管轄原則的規(guī)定
以往的司法管轄原則是“原告就被告”和“侵權(quán)行為發(fā)生地”的法院管轄。但鑒于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為主體的復(fù)雜性和隱蔽性以及侵權(quán)行為發(fā)生地難以確認(rèn)的特點(diǎn)，筆者建議采取原告住所地的法院管轄原則，這樣便于受害人取證和，節(jié)約訴訟成本，同時(shí)，采取侵權(quán)行為結(jié)果地的法院管轄原則——受害人發(fā)現(xiàn)之地的法院管轄，省去了受害人的往返奔波，有助于訴訟的順利進(jìn)行。
（3）完善舉證責(zé)任方式
針對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)證據(jù)收集和舉證困難的特點(diǎn)，筆者建議實(shí)行舉證責(zé)任倒置的方式，由侵權(quán)人舉證證明自己沒有過錯(cuò)，否則必須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這一舉措更多的傾向于保護(hù)受害人的合法權(quán)益，這是因?yàn)榭紤]到網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)后果的嚴(yán)重性和不可逆轉(zhuǎn)性等特點(diǎn)，將會(huì)對受害人造成巨大的精神損害和名譽(yù)影響，在目前隱私權(quán)法律保護(hù)不夠健全的情況下，受害人的損失很難得到賠償和彌補(bǔ)。
結(jié)語
網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的發(fā)展為網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)不斷注入新的時(shí)代內(nèi)容，本文將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)放置于民法領(lǐng)域進(jìn)行研究有其現(xiàn)實(shí)意義，不僅將隱私權(quán)作為獨(dú)立的人格權(quán)在民法上予以保護(hù)，推動(dòng)基本人權(quán)和自由的實(shí)現(xiàn)，在推動(dòng)網(wǎng)絡(luò)社會(huì)進(jìn)步的同時(shí)，通過法律的手段更好的保護(hù)公民的網(wǎng)絡(luò)隱私的合法權(quán)益。
參考文獻(xiàn)：
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