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一個陰冷的中午，聽到一陣鍋勺擦擦......敲打的聲音，循聲望去，原來，是一位農(nóng)村的小姐姐·，在給她5歲的弟弟做飯。你肯定會問：“她的爸爸媽媽去哪兒了？”她的爸爸媽媽為了這個家，一同去外地打工掙錢了。只剩下僅僅小學(xué)四年級的她和5歲的弟弟，還要照顧生病年邁的奶奶。
在外打工的父母每月會寄一點(diǎn)學(xué)費(fèi)和生活費(fèi)，每學(xué)期交了學(xué)費(fèi)，剩的生活費(fèi)姐姐徒步去幾十里外的鎮(zhèn)子上給奶奶買藥和給弟弟買好吃的，弟弟一見到好吃的，就歡呼雀躍。走的鞋子都破了，也舍不得留一點(diǎn)錢給自己買雙鞋和幾本本子。
有一次，姐姐擔(dān)心弟弟在家又闖禍，就帶著弟弟一起去上學(xué)，平常安靜的弟弟，也不知為了什么，在這次上學(xué)時突然哭鬧起來，弟弟影響了課堂紀(jì)侓，老師也知道她的難處，就先讓姐姐姐把弟弟帶回去歇息一天。
當(dāng)然，鄉(xiāng)村的孩子是多么渴望讀書啊。因?yàn)樗麄儓孕牛褐灰x好書，就能走出這片大山，去外面看看?？墒牵憬銥榱说艿?，耽誤了許多課程，迫不得已，姐姐退學(xué)了。這時弟弟已經(jīng)適合上學(xué)前班了。姐姐為了給弟弟補(bǔ)充營養(yǎng)，更好地學(xué)習(xí)，幾乎每天都去鎮(zhèn)上買點(diǎn)好東西。買好后砍柴，砍柴后還要做飯，做完飯后還要做家務(wù)，做完家務(wù)還要......到了晚上，還要輔導(dǎo)弟弟做作業(yè)，弟弟也懂事爭氣，在班上成績一直很好。
做作業(yè)時，弟弟不經(jīng)意間看到了姐姐腳上的破布鞋，再看看自己腳上的皮鞋，弟弟強(qiáng)忍著淚水做作業(yè)了。
第二天，弟弟假裝去上學(xué)，偷偷拿著錢去鎮(zhèn)上了。放學(xué)時，當(dāng)姐姐去接弟弟時，發(fā)現(xiàn)他不在，姐姐問了老師，老師說他一整天都沒來。姐姐急了，四處去尋找弟弟，正當(dāng)這時，弟弟拎著一雙嶄新的鞋，高興地朝姐姐走來，姐姐潸然淚下，一把擁抱懷中，看到弟弟拎著的這雙鞋，姐姐便問：“這雙鞋從哪兒來的？”
“嗯...我買給你的。”
“那錢從哪兒來的？”
“我...我從抽屜里拿的?！?/p>
姐姐猶豫了一會，呵斥道：“誰叫你買的？你不知道咱們家錢不多嗎？快，退回去?！?/p>
這時，弟弟已泣不成聲，明明想給姐姐買雙鞋，卻被斥責(zé)了一頓，沒辦法，只有退回去。
正負(fù)差是快速平滑移動平均線與慢速平滑移動平均線的差，DIF的正負(fù)差的名稱由此而來。
DIF是正值，說明短期的比長期的平滑移動平均線高，這類似于5日線在10日線之上，所以是多頭市場。
利用DIF的曲線形狀，利用形態(tài)進(jìn)行行情分析。主要是采用指標(biāo)背離原則。
城區(qū)依照市委、市政府的工作部署，以來。全面貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，以節(jié)能減排為重點(diǎn)，以提高全民環(huán)境意識為目的以惠民行動為突破口，城區(qū)節(jié)能減排取得了一定的成果。
一、節(jié)能減排工作目標(biāo)完成情況
一）萬元gdp能耗下降情況。
同比下降了2.36%萬元gdp能耗為1.4564噸，城區(qū)萬元gdp能耗為1.3198噸。同比上升了10.35%萬元gdp能耗為1.5951噸，同比上升了9.52%1-6月，萬元gdp能耗為1.8038噸，同比上升0.31%
引起工業(yè)能源消費(fèi)大幅增長，當(dāng)年規(guī)模以上工業(yè)能源消費(fèi)30.82萬噸，同比增長257.65%規(guī)模以上工業(yè)能源消費(fèi)46.94萬噸，同比增長52.30%上半年,萬元gdp能耗上升的主要原因是從開始,由于規(guī)模口華潤公司正式投產(chǎn)。規(guī)模以上工業(yè)能源消費(fèi)24.10萬噸,同比增長8.85%如果將華潤公司的基數(shù)扣除，城區(qū)萬元gdp能耗為1.1374噸，同比下降了13.82%萬元gdp能耗為1.1017噸，同比下降了3.14%1-6月，萬元gdp能耗為1.2643噸，同比上升了0.68%
二）節(jié)能指標(biāo)完成情況。
但進(jìn)入我城區(qū)節(jié)能指標(biāo)不降反升的原因主要是城區(qū)新引進(jìn)了華潤水泥有限公司，該公司為規(guī)模以上工業(yè)企業(yè)，主要生產(chǎn)水泥，屬于高耗能企業(yè)，當(dāng)年實(shí)現(xiàn)工業(yè)總產(chǎn)值5.5億元，用煤總量達(dá)22.44萬噸標(biāo)準(zhǔn)煤，而全年，城區(qū)59家規(guī)模以上企業(yè)完成工業(yè)產(chǎn)值31.4億元，消耗規(guī)范煤共計8.61萬噸，華潤完成產(chǎn)值是城區(qū)同期完成產(chǎn)值的1/5但用煤量卻達(dá)到城區(qū)全部規(guī)模企業(yè)用煤總量的2.6倍，由于華潤水泥有限公司的因素，城區(qū)工業(yè)總產(chǎn)值較上升了31.72%而用煤量卻上升了259.65%市在下達(dá)“節(jié)能減排任務(wù)的時候，并沒有考慮華潤水泥有限公司的產(chǎn)值及用煤總量基數(shù)，如果將華潤公司的基數(shù)扣除，城區(qū)萬元工業(yè)增加值同比則可下降達(dá)6.55%能夠完成市里下達(dá)4.36%目標(biāo)任務(wù)。另外，華潤公司上馬了第二條生產(chǎn)線，并于4月投產(chǎn)，全年用煤總量達(dá)41萬噸標(biāo)準(zhǔn)煤，比的用量22.44萬噸又增長了82.71%,至市給我城區(qū)下達(dá)的規(guī)模以上萬元工業(yè)增加值能耗任務(wù)指標(biāo)分別為：下降4.36%下降4.36%下降0.5%下降3.95%城區(qū)完成情況為：下降12.44%上升214.31%上升28.47%至累計上升230.34%截止8月上升1.36%城區(qū)超額完成市下達(dá)我城區(qū)的節(jié)能降耗任務(wù)。投產(chǎn)后造成我城區(qū)能源消耗的增長速度，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于工業(yè)增加值、產(chǎn)值的增長速度，因此造成我城區(qū)規(guī)模以上萬元工業(yè)增加值不降反升28.47%如扣除華潤公司基數(shù)，城區(qū)喝喝酒，也能超額完成市里下達(dá)我城區(qū)的節(jié)能任務(wù)。
三）減排指標(biāo)完成情況。
cod減排1250噸，二氧化硫（so2減排300噸。其中cod減排任務(wù)為200噸，so2減排任務(wù)為200噸，cod減排任務(wù)為200噸，so2減排任務(wù)為100噸。cod減排任務(wù)為600噸,市下達(dá)給我城區(qū)的污染物減排任務(wù)指標(biāo)為：期間。so2沒有具體目標(biāo)。cod減排任務(wù)為344噸，so2沒有具體目標(biāo)。城區(qū)完成的情況為：完成cod減排840噸，完成so2減排284噸，完成cod減排840噸，完成so2減排161.84噸，完成cod減排950噸，預(yù)計能全面完成減排指標(biāo)任務(wù)。
二、主要做法
精心安排。
一）及時傳達(dá)。
城區(qū)政府高度重視，根據(jù)全國、自治區(qū)、市的節(jié)能減排工作會議精神。先后多次召開節(jié)能減排工作會議，認(rèn)真?zhèn)鬟_(dá)貫徹落實(shí)自治區(qū)有關(guān)節(jié)能減排文件和會議精神，統(tǒng)一思想，明確我城區(qū)節(jié)能減排工作目標(biāo)，落實(shí)節(jié)能減排工作責(zé)任，對全城區(qū)節(jié)能減排工作認(rèn)真進(jìn)行了分解細(xì)化作出了具體安排。
層層落實(shí)。
為進(jìn)一步加強(qiáng)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)土地增值稅清算管理工作，國家稅務(wù)總局先后印發(fā)了《國家稅務(wù)總局關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)土地增值稅清算管理有關(guān)問題的通知》(國稅發(fā)[2006]187號)、《國家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅清算有關(guān)問題的通知》(國稅函[2010]220號)等文件，要求各地認(rèn)真搞好房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)土地增值稅清算管理工作。
對納稅人提交的《土地增值稅清算報告》(以下簡稱《清算報告》)或納稅人委托中介機(jī)構(gòu)出具的《土地增值稅清算鑒證報告》(以下簡稱《鑒證報告》)，主管地稅機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取科學(xué)的方法進(jìn)行審核。筆者通過清算審核實(shí)踐，總結(jié)出土地增值稅清算中常用的“六步”審核方法，即一核、二看、三訪、四審、五調(diào)、六算。
一核，即對納稅人銷售的房開產(chǎn)品，無論是普通住宅、非普通住宅、門面房、車庫、儲藏室、其他房開產(chǎn)品，還是物業(yè)管理用房等都要分面積、分樓層、分年度銷售明細(xì)、分購買人逐戶、逐項(xiàng)、逐筆進(jìn)行登記造冊核對。核對買房者與納稅人簽訂的購房合同中注明的購房面積、購房金額與購房發(fā)票上注明的購房面積與金額是否相同；核對購房者持有的納稅人開具的售房發(fā)票上注明的面積、金額與納稅人保管的售房發(fā)票存根上注明的面積、金額是否一致；核對納稅人房開產(chǎn)品的銷售、庫存與憑證、賬本、報表之間，與《土地增值稅納稅清算申報表》之間的邏輯關(guān)系是否相符。在賬本、申報表中有無少記、漏記銷售收入，有無將應(yīng)稅收入長期掛在往來賬戶上不結(jié)轉(zhuǎn)、隱瞞銷售收入，有無將非普通住宅、其他房開產(chǎn)品銷售收入記入普通住宅銷售收入，非法降低土地增值稅稅負(fù)等行為。
二看，即看納稅人的房開產(chǎn)品在財務(wù)核算上是否按房開產(chǎn)品項(xiàng)目分別核算，看其土地成本是否按可售建筑面積平均分?jǐn)偅豢床煌块_產(chǎn)品的建筑成本是否分別按房開產(chǎn)品對象進(jìn)行分?jǐn)?；看庫存的房開產(chǎn)品是否按規(guī)定保留房開產(chǎn)品成本。不正確核算不同房開產(chǎn)品成本，不按規(guī)定保留庫存房開產(chǎn)品成本(少保留或不保留庫存房開產(chǎn)品的成本)的，都會造成增值額和土地增值稅應(yīng)納稅額的減少。
三訪，即走訪當(dāng)?shù)亟ㄎ?、建工局、其他納稅人，對住宅樓、門面房及其他房開產(chǎn)品同期、同地段的單位成本進(jìn)行內(nèi)查外調(diào)，并與當(dāng)?shù)禺?dāng)期定額成本進(jìn)行比較，看納稅人不同房開產(chǎn)品的單位成本是否正常，有無多列成本又無正當(dāng)理由的。
四審，即審核納稅人與計算土地增值稅有關(guān)的原始票據(jù)的合法性和合理性。稅收法規(guī)規(guī)定，不合法的成本、費(fèi)用票據(jù)不得在稅前扣除；不合理的成本、費(fèi)用支出，應(yīng)按稅收法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行納稅調(diào)整。審核納稅人出具的《清算報告》或《鑒證報告》及有關(guān)資料的真實(shí)性。在“一核”、“二看”的基礎(chǔ)上對《清算報告》或《鑒證報告》的真實(shí)性進(jìn)行審核，符合要求的可以采信。審核未通過的，主管地方稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)輔導(dǎo)納稅人正確提供《清算報告》或《鑒證報告》。
五調(diào)，即對納稅人生產(chǎn)、銷售房開產(chǎn)品，在財務(wù)核算、賬務(wù)處理與稅法要求不一致的，依照稅法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行調(diào)整。
六算，即在清算土地增值稅的同時，對納稅人取得土地使用權(quán)和銷售房地產(chǎn)有關(guān)的營業(yè)稅、城市維護(hù)建設(shè)稅、印花稅、耕地占用稅、契稅、教育費(fèi)附加、滯納金等一并進(jìn)行清算，做到應(yīng)收盡收。
李先成 張華清 陳進(jìn)軍
土地增值稅清算 利息扣除需考量
國家稅務(wù)總局《關(guān)于土地增值稅清算有關(guān)問題的通知》(國稅函(2010]220號)第三條第一款規(guī)定，財務(wù)費(fèi)用中的利息支出，凡能夠按轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)項(xiàng)目計算分?jǐn)偛⑻峁┙鹑跈C(jī)構(gòu)證明的，允許據(jù)實(shí)扣除，但最高不能超過按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額。其他房地產(chǎn)開發(fā)費(fèi)用，在按照“取得土地使用權(quán)所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的5％以內(nèi)計算扣除。第二款規(guī)定，凡不能按轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)項(xiàng)目計算分?jǐn)偫⒅С龌虿荒芴峁┙鹑跈C(jī)構(gòu)證明的，房地產(chǎn)開發(fā)費(fèi)用在按“取得土地使用權(quán)所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的10％以內(nèi)計算扣除。全部使用自有資金，沒有利息支出的，按照以上方法扣除。上述具體適用的比例按省級人民政府此前規(guī)定的比例執(zhí)行。
針對上述規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
第一，國稅函[2010]220號文件規(guī)定，稅前扣除的金融機(jī)構(gòu)利息費(fèi)用不能超過商業(yè)銀行同類同期貸款利率，那么，何為“同類同期貸款利率”?“同類同期貸款利率”是否是基準(zhǔn)利率?國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)貸款支付利息稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)的批復(fù)》(國稅函(2003]1114號)指出，按照中國人民銀行規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)貸款利率包括基準(zhǔn)利率和浮動利率，因此，金融機(jī)構(gòu)同類同期貸款利率包括中國人民銀行規(guī)定的基準(zhǔn)利率和浮動利率。需要注意的是，國稅函[2003]1114號文件當(dāng)時是針對企業(yè)所得稅稅前扣除作出的規(guī)定。從2004年10月29日起，中國人民銀行決定進(jìn)一步放寬金融機(jī)構(gòu)貸款利率浮動區(qū)間，金融機(jī)構(gòu)(不含城鄉(xiāng)信用社)的貸款利率原則上不再設(shè)定上限，所以，“同類同期貸款利率”并非基準(zhǔn)利率。在當(dāng)前對房地產(chǎn)業(yè)宏觀調(diào)控的大背景下，不排除開發(fā)企業(yè)從金融機(jī)構(gòu)融通資金的利率顯著偏高的情況，而國家對浮動利率又未設(shè)定統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)和上限，故在實(shí)務(wù)操作中，如何把握“同類同期貸款利率”，需要關(guān)注主管稅務(wù)機(jī)關(guān)執(zhí)行政策的口徑。
第二，國稅函[2010]220號文件規(guī)定的扣除比例都是5％“以內(nèi)”或者10％“以內(nèi)”，后文中又要求“上述具體適用的比例按省級人民政府此前規(guī)定的比例執(zhí)行”。因此，開發(fā)企業(yè)應(yīng)注意所在省份規(guī)定的具體扣除比例。
第三，在目前對開發(fā)企業(yè)限制放貸的情況下，如果開發(fā)企業(yè)的資金全部來源于非金融機(jī)構(gòu)借款的，通常利率較高，利息支出較大，而在土地增值稅清算時，只能按“取得土地使用權(quán)所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的10％以內(nèi)扣除，可能導(dǎo)致實(shí)際發(fā)生的利息費(fèi)用超限額的問題。這是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)籌劃融資結(jié)構(gòu)時應(yīng)考慮的問題。
第四，開發(fā)項(xiàng)目全部使用自有資金，沒有利息支出的，開發(fā)費(fèi)用在按“取得土地使用權(quán)所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的10％以內(nèi)計算扣除。這一規(guī)定對于開發(fā)企業(yè)而言是相對有利的。例如合作建房項(xiàng)目，如果開發(fā)企業(yè)提供土地使用權(quán)，合作方(投資方)提供合作資金，《房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理辦法》(國稅發(fā)[2009]31號)規(guī)定，開發(fā)企業(yè)不得在稅前列支支付給合作方(投資方)的利息。事實(shí)上，既然是合作建房，合作雙方對合作項(xiàng)目是利益共享、風(fēng)險共擔(dān)的，它不同于到期固定還本付息的借貸資金行為，開發(fā)企業(yè)也不應(yīng)向合作方(投資方)支付固定利息。在此情況下，合作方(投資方)注入的資金如果是通過其他渠道融入的，相應(yīng)的資金成本將無法反映到開發(fā)企業(yè)的賬面。國稅函[2010]220號文件規(guī)定的扣除比例在一定程度上有利于客觀反映土地增值額，合理減輕開發(fā)企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)。假定某省規(guī)定凡不能按轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)項(xiàng)目計算分?jǐn)偫⒅С龌虿荒芴峁┙鹑跈C(jī)構(gòu)證明的，房地產(chǎn)開發(fā)費(fèi)用的扣除比例統(tǒng)一為10％。在開發(fā)企業(yè)大量使用自有資金或合作建房資金的情況下，即
使賬面較少出現(xiàn)利息費(fèi)用，也可以按“取得土地使用權(quán)所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的10％扣除開發(fā)費(fèi)用。
值得注意的是，一些房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)習(xí)慣于從母公司或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)借入資金掛作“其他應(yīng)付款”等而不實(shí)際結(jié)算利息，對于母公司或關(guān)聯(lián)企業(yè)而言，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)事后往往要求該關(guān)聯(lián)資金融通交易必須結(jié)算利息并補(bǔ)繳稅款，從而產(chǎn)生稅收風(fēng)險。所以，開發(fā)企業(yè)應(yīng)注意按照獨(dú)立交易原則與關(guān)聯(lián)方及時結(jié)算利息費(fèi)用。
此外，國稅函[2010]220號文件第三條規(guī)定，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)既向金融機(jī)構(gòu)借款，又有其他借款的，其房地產(chǎn)開發(fā)費(fèi)用計算扣除時不能同時適用本條第一款、第二款所述兩種辦法。據(jù)此規(guī)定，如果開發(fā)企業(yè)存在多種渠道、來源的借款，不可將從金融機(jī)構(gòu)取得的借款費(fèi)用據(jù)實(shí)扣除，同時又將其他渠道的借款費(fèi)用與其他開發(fā)費(fèi)用一并按“取得土地使用權(quán)所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的10％以內(nèi)計算扣除，而只能在國稅函[2010]220號文件第三條第一款、第二款所述兩種辦法中選擇一種確定扣除金額。
例如：某開發(fā)項(xiàng)目取得土地使用權(quán)成本為20000萬元，開發(fā)成本10000萬元，其中，“開發(fā)成本――開發(fā)間接費(fèi)用”中列支利息支出200萬元。項(xiàng)目開發(fā)期間的“財務(wù)費(fèi)用――利息支出”為100萬元，其中向關(guān)聯(lián)企業(yè)借入資金的利息支出為60萬元，借款利率不超過同期同類銀行貸款利率。假定該開發(fā)項(xiàng)目所在省規(guī)定的開發(fā)費(fèi)用計算扣除比例分別兩種情況為5％或10％。由于利息支出不能作為開發(fā)成本直接扣除，也不允許加計扣除，故可以作為土地增值稅扣除項(xiàng)目的開發(fā)成本為10000－200=9800(萬元)。
按照第一種方法計算可扣除開發(fā)費(fèi)用為(200+100－60)+(20000+10000－200)×5％=1730(萬元)；按照第二種方法計算可扣除開發(fā)費(fèi)用為(20000+10000－200)×10％=2980(萬元)。
國稅函[2010]220號文件規(guī)定開發(fā)企業(yè)不得同時使用上述兩種方法，即不得將可扣除的開發(fā)費(fèi)用計算為(200+100－60)+(20000+10000－200)×10％=3220(萬元)。不過，國稅函[2010]220號文件及之前的稅收法規(guī)中均未限定開發(fā)企業(yè)在前述兩種方法中選擇哪一種，也沒有規(guī)定孰低原則，故開發(fā)企業(yè)在納稅籌劃時，可以用不能全部提供金融機(jī)構(gòu)利息證明為事實(shí)依據(jù)，與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)后，采取上述第二種方法進(jìn)行土地增值稅開發(fā)費(fèi)用的計算扣除，從而實(shí)現(xiàn)較好的籌劃結(jié)果。
俄狄浦斯情結(jié)又稱戀母情結(jié)，是精神分析學(xué)的術(shù)語。俄狄浦斯（Oedipus或Odipus，有時拼為Oidipous），歐洲文學(xué)史上典型的命運(yùn)悲劇人物。
俄狄浦斯是希臘神話中忒拜（Thebe）的國王拉伊俄斯（Laius）和王后約卡斯塔（Jocasta）的兒子，他在不知情的情況下，殺死了自己的父親并娶了自己的母親?！皯騽∷囆g(shù)的荷馬”、“命運(yùn)悲劇大師”索?？死账乖诠畔ＥD戲劇《俄狄浦斯王》中豐富了其命運(yùn)悲劇。
（來源：文章屋網(wǎng) ）
一是征文范圍廣。這次論壇突出了審計機(jī)關(guān)成立30周年這個主題，研究內(nèi)容不限于審計實(shí)務(wù)，也可以暢談審計精神和工作感受，這與往屆相比是一個突破。
二是參與熱情高。各市、縣審計局一如既往支持青年審計論壇，層層發(fā)動組織人員參加，有的市所屬縣區(qū)全部參加，有的縣區(qū)參加了10多人，有的同志連續(xù)參加了多屆，本屆論壇共收到征文130多篇，為歷屆之最。
三是研究內(nèi)容深。這次提交的論文涉及領(lǐng)域廣泛，從國家審計服務(wù)國家治理的途徑、審計促進(jìn)公共財政體制改革、踐行審計核心價值觀、“三公”經(jīng)費(fèi)治理等多個角度進(jìn)行探討，宏觀性、前瞻性、戰(zhàn)略性比較強(qiáng)，具有一定的研究水準(zhǔn)。
四是聯(lián)系實(shí)際緊。論文緊密聯(lián)系審計實(shí)務(wù)和自身工作，涉及保障房審計、審計質(zhì)量控制、審計信息化、審計溝通交流等多個方面，提出了真知灼見的看法和觀點(diǎn)，具有很強(qiáng)的實(shí)用性和可操作性。
五是組織形式活。這次論壇，除延續(xù)以前的大會發(fā)言、專家點(diǎn)評的形式外，還對獲獎的論文，以及因受獎項(xiàng)限制雖沒獲獎但質(zhì)量也不錯的論文進(jìn)行了整理匯編，有利于大家相互學(xué)習(xí)、借鑒和提高。
總之，我感到，本屆青年審計論壇達(dá)到了預(yù)期目的，比較成功。下面，我講幾點(diǎn)意見，供大家參考。
一、勤奮學(xué)習(xí)，增長才干
學(xué)習(xí)是進(jìn)步的階梯，勤奮是成功的源泉。青年人處在成長時期，思維敏捷，是一生中最好的學(xué)習(xí)階段，抓住了這一階段，將會終生受益。因此，我們一定要珍惜青年時代的寶貴時光，緊跟時展的節(jié)奏、審計發(fā)展的步伐，把主要心思和精力用在學(xué)習(xí)上。
一是要有學(xué)習(xí)規(guī)劃。針對自己的知識結(jié)構(gòu)和水平，制定符合自身實(shí)際的中長期學(xué)習(xí)規(guī)劃，有目標(biāo)、有計劃、有重點(diǎn)、有針對性地加強(qiáng)學(xué)習(xí)，包括理論學(xué)習(xí)、業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)、職稱考試等方面。
二是要有學(xué)習(xí)韌勁。學(xué)習(xí)是一件很辛苦也很枯燥的事情，沒有韌勁就會半途而廢，所以，我們一定要有持之以恒的勁頭，不論學(xué)習(xí)上有多少困難、有多么單調(diào)，都不要放棄，始終相信，一份付出就會有一份收獲。
三是要有學(xué)習(xí)技巧。不注意學(xué)習(xí)方法，雖然自己費(fèi)力不小，學(xué)習(xí)效果卻不明顯，我們要不斷總結(jié)學(xué)習(xí)方法，堅持從理論中探索，在實(shí)踐中提高，努力適應(yīng)工作需要和崗位要求，在審計工作中學(xué)習(xí)審計，使我們青年人盡快成為審計機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)骨干、審計事業(yè)的有用之才。
二、潛心鉆研，多出成果
新的形勢對審計工作提出了新的挑戰(zhàn)，經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域一些深層次的矛盾和問題亟待解決。青年人朝氣蓬勃、思想活躍、熱情飽滿，對新鮮事物接受快、悟性高，我們一定要發(fā)揮好這一優(yōu)勢。
一方面要多思考。要關(guān)注經(jīng)濟(jì)社會環(huán)境變化給審計工作帶來的影響和需求，思考提高審計工作質(zhì)量水平的理論與實(shí)踐問題，鉆研審計前沿理論和審計業(yè)務(wù)技能，探索現(xiàn)代審計目標(biāo)、內(nèi)容、方式方法和技術(shù)手段，剖析審計實(shí)踐中遇到的問題，既要弄清是什么，又要弄清為什么，更要弄清怎么辦。
另一方面要多總結(jié)。每一項(xiàng)工作尤其是大項(xiàng)工作完成之后，每一個工作階段結(jié)束之后，我們都要靜下心來，進(jìn)行認(rèn)真回顧和總結(jié)，找出成功做法，分析存在不足，通過理性思考形成研究成果，推出優(yōu)秀審計報告、優(yōu)秀審計項(xiàng)目等實(shí)踐成果。只有這樣，我們個人才會有收獲、有進(jìn)步，審計工作才會有發(fā)展、有成效。
三、積極創(chuàng)新，不斷進(jìn)取
創(chuàng)新是一個民族進(jìn)步的靈魂，是事業(yè)發(fā)展的不竭動力。這些年，我省審計工作加大改進(jìn)創(chuàng)新力度，在審計理論、實(shí)務(wù)、管理、隊(duì)伍、信息化等方面都有一些新的舉措，實(shí)踐證明是行之有效的。年輕人有干勁、有闖勁，有創(chuàng)造力，這是我們審計事業(yè)賴以發(fā)展進(jìn)步的基礎(chǔ)和財富。
實(shí)際當(dāng)中，年輕同志不要認(rèn)為創(chuàng)新工作是領(lǐng)導(dǎo)的事情，與己無關(guān)，其實(shí)創(chuàng)新需要人人參與，體現(xiàn)在工作的方方面面，每個人創(chuàng)新一點(diǎn)點(diǎn)，匯集一起就是一個面。希望年輕同志以敢為人先的豪氣、超越前人的勇氣和革故鼎新的銳氣，發(fā)揮聰明才智，大膽解放思想，不因循守舊，不固步自封，不照搬照抄，堅持求實(shí)求新求變，樹立科學(xué)審計理念，推進(jìn)審計工作科學(xué)發(fā)展。
四、嚴(yán)以律己，勵志成才
孟子說：“天將降大任于斯人也，必先苦其心志，勞其筋骨，惡其體膚，空乏其身。行拂亂其所為，所以動心忍性，曾益其所不能?！边@一名言警句之所以流傳千古，是因?yàn)樘N(yùn)涵著催人奮進(jìn)的人生哲理。每一位青年朋友都想實(shí)現(xiàn)人生價值，成就一番事業(yè)，但我們知道，前途是美好的，道路是坎坷的，不經(jīng)一番寒霜苦，哪來梅花放清香。
成就一番事業(yè)要從職業(yè)生涯的發(fā)展開始，職業(yè)生涯的發(fā)展要從做好本職工作開始，做好本職工作要從對工作結(jié)果負(fù)責(zé)開始，對工作結(jié)果負(fù)責(zé)要從查找自己的缺點(diǎn)不足開始。審計機(jī)關(guān)的一些青年朋友，或許感到審計的舞臺不夠大，自己的職務(wù)不夠高，實(shí)現(xiàn)美好愿望的距離比較遠(yuǎn)。有這種想法可以理解，但不能因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)多樣而迷惑，不能因?yàn)榈缆房部蓝艞?，成功掌握在自己手中。希望大家立足本職，志存高遠(yuǎn)，堅持不懈地在實(shí)踐中磨練自己，在平凡的崗位上做出不平凡的成績，在平淡的工作中干出不平淡的事業(yè)。
五、踏實(shí)肯干，樂于奉獻(xiàn)
奉獻(xiàn)是美好的人生追求，是成就事業(yè)的根本所在。審計機(jī)關(guān)清苦，審計工作辛苦，青年朋友如果不及早樹立吃苦的思想、培養(yǎng)奉獻(xiàn)的精神，將來就難以取得驕人的成績。
一要正確對待工作。盡職盡責(zé)，忠于職守，不怕苦，不怕累，扎扎實(shí)實(shí)、踏踏實(shí)實(shí)做好每一項(xiàng)工作。年輕人在思想上要樹立能干事、敢干事、干成事、不壞事的思想；樹立自覺干事的思想。上級和單位安排的工作，要干好；上級和單位未安排但屬于應(yīng)當(dāng)干的工作，更要自覺干好，這是最重要的一點(diǎn)
二要正確對待困難。信念堅定，迎難而上，不回避，不退縮，積極主動、想方設(shè)法完成好急難險重任務(wù)。
原文：
《立秋夜同鄭翰卿天界寺玩月》朝代:明 作者:鄧云霄
一葉驚秋旅思賒，鐘聲初歇夜無嘩。
風(fēng)生虛壑吹靈籟，露濕遙天洗月華。
前往照相的重慶民工排起長隊(duì)
據(jù)了解，重慶市現(xiàn)有赴外務(wù)工人員320余萬人，集中換發(fā)二代身份證工作開展以來，他們“換證難”的問題日益凸顯。2006年11月中旬，重慶市公安機(jī)關(guān)派出了32名戶籍民警分赴廣東、上海、北京等八省市，現(xiàn)場為外出務(wù)工人員辦理身份證。
為了讓更多的外地民工知曉設(shè)在外地的人像采集點(diǎn)，外派民警們首先與當(dāng)?shù)毓膊块T取得聯(lián)系，并通過當(dāng)?shù)孛襟w加大宣傳，盡可能通知到每一個重慶籍民工。接下來，民警們便是面對如潮水般涌來的民工，逐個進(jìn)行人像采集。
設(shè)在北京飛鷹賓館的民工身份證人像采集點(diǎn)，一天最多時要為上千民工登記。時下，北京氣溫只有幾攝氏度，看到家鄉(xiāng)的民警們起早貪黑為他們采集人像，來自南川的民工羅東林在照完相后激動得與民警擁抱在一起。
江津女民警累昏在北京照相室
江津女民警廖茜前往北京采集民工身份證人像，由于每天超時、超強(qiáng)度工作，她昏倒在北京的照相室。
照相室設(shè)在飛鷹賓館3樓一不足10平方米的屋子里。為節(jié)約經(jīng)費(fèi)開支，兩名男同事住另一房間，廖茜與3名女同事擠住照相室。他們睡覺、工作并用。廖負(fù)責(zé)咨詢和填寫登記表格。此外。她還擔(dān)當(dāng)起為前來民工整理儀表的任務(wù)。為讓照相更靚麗，廖茜還到附近商場購置了頭繩、發(fā)夾、鏡子等物，為女民工服務(wù)。“廖警官每天的工作就像打仗，”同事陳炎介紹，每天前來咨詢、照相的重慶民工不下300人。采集點(diǎn)規(guī)定，每天上午8時至晚上8時半為作息時間，可廖茜每天提前1小時就到崗位上，一直忙碌到深夜12時。她給自己規(guī)定的中午吃飯時間不超過10分鐘。“老鄉(xiāng)們大老遠(yuǎn)趕來，我們總得給他們照完相才下班呀?”同事們勸她休息，廖總是樂呵呵回應(yīng)。同事說，最多時她一天登記上千人?！拔覀円娏尉倮鄣脤?shí)在夠嗆，勸她休息但沒用。”開縣民工朱世勇說。
由于每天超時、超強(qiáng)度工作，2006年12月4日上午，廖茜突然昏倒在照相室。同事們趕緊將她送到附近醫(yī)院搶救?！拔胰绻R陣逃脫，大家會更加忙碌的!”當(dāng)日下午，她蘇醒過來不聽同事們勸說，又回到崗位上。
2006年12月4日下午，市公安局前往增援的4名民警攜帶兩臺照相設(shè)備到位。采集點(diǎn)負(fù)責(zé)人決定，增加工地流動照相。5日，廖茜背著照相機(jī)主動請求，與同事們一道進(jìn)入北京宣武區(qū)大大小小的建筑工地，為民工們流動照相。
民工照完相擁抱謝民警
2006年12月10日，北京氣溫3℃，寒風(fēng)刮在臉上火燎般疼痛。南川民工羅東林一早等候在重慶警方設(shè)在北京飛鷹賓館的二代身份證辦理點(diǎn)前，顯得異常興奮。在其身后，―樣前來等候照相的老鄉(xiāng)排起長隊(duì)，記者粗略估算，不下300人?，F(xiàn)場，市公安局派來的8名民警正在忙碌著。
“早晨7點(diǎn)我們就起床工作了!”重慶市公安局戶政處工作人員李斌武一邊說一邊不停忙碌――接受民工咨詢、驗(yàn)證、填寫登記表和發(fā)放身份證委托書。
輪到民工羅東林填寫登記表了。可他始終回憶不起丟失的身份證號碼。無號碼登錄不了身份證管理系統(tǒng)，羅急得團(tuán)團(tuán)轉(zhuǎn)?！安灰?，”戶政處身管科負(fù)責(zé)人王豐順趕緊電話聯(lián)系羅東林戶口所在地的南川北固鎮(zhèn)派出所進(jìn)行查詢。派出所回復(fù)后，羅填好登記表上賓館3樓進(jìn)行人像采集，一切完成，前后不到5分鐘。
“我很快就要結(jié)束借錢生活的日子了!”羅東林事后激動得與王豐順擁抱。兩月前，羅在北京公交車上遭遇扒手，身份證、銀行卡和2000多元現(xiàn)金一并被盜。沒有身份證，銀行存款取不出、旅館不能住……想過回家補(bǔ)辦身份證，一來往返花費(fèi)大，再則工地不能請假，兩月來，羅全靠向工友借錢過日子。
四萬外出民工已采集人像
重慶市公安局戶政處郭處長介紹，在北京務(wù)工的重慶籍民工不下10萬人，目前北京飛鷹賓館人像采集點(diǎn)已為5000民工照了相。2006年12月20日，市公安局將結(jié)束在北京的身份證人像采集，如果人員依然較多，可根據(jù)實(shí)際情況延長。
截至到2006年12月10日，設(shè)立在北京、上海、廣東等地的13個身份證人像采集點(diǎn)，共采集外出民工身份證人像40000例，為民工節(jié)約經(jīng)費(fèi)4000多萬元。
武漢試水公款吃請公示制六項(xiàng)禁令規(guī)范吃喝
楊萬國
從2005年11月開始，武漢市進(jìn)行了規(guī)范公款接待的試點(diǎn)改革，2006年10月12日，又在全市統(tǒng)一推行公款接待公示制度，成為規(guī)范黨政機(jī)關(guān)公務(wù)接待的先行者。
除了公示制的推行，武漢市將在明年從源頭上治理和控制公務(wù)接待費(fèi)用。
“往年每月要接待兩三次”，2006年12月5日，武漢市規(guī)劃國土資源管理局機(jī)關(guān)黨委副書記何孝齊在受訪時說，但在實(shí)行公示制度后，除幾次陪同局辦公室統(tǒng)一接待客人外，他自己組織接待客人一次也沒有過。
2006年10月12日，武漢正式開始在市所有黨政機(jī)關(guān)內(nèi)，統(tǒng)一推行公款接待用餐公示制度，要求公款用餐中涉及到的費(fèi)用，必須在單位內(nèi)部公開。
也就在這時，國家接連發(fā)出了《黨政機(jī)關(guān)國內(nèi)公務(wù)接待管理規(guī)定》、《中央國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位差旅費(fèi)管理辦法》和《中央國家機(jī)關(guān)會議費(fèi)管理辦法》，一場反腐倡廉、改進(jìn)機(jī)關(guān)作風(fēng)和推進(jìn)國家行政管理體制的改革全面展開。
在這樣的背景下，武漢市成為了規(guī)范黨政機(jī)關(guān)公務(wù)接待方面的先行者。
公示只面向單位
南于公款接待費(fèi)用敏感，武漢市只要求單位內(nèi)部公示滿足單位群眾的知情權(quán)，而非向社會公示。
目前，在武漢市規(guī)劃國土資源管理局上班的所有公務(wù)員，都能通過內(nèi)部局域網(wǎng)，看到2006年7月1日至9月30日局領(lǐng)導(dǎo)們填寫的公款用餐公示表。
“一般最先是貼在局辦公大樓一層大廳內(nèi)?！焙涡R說，公示7天后就會撤掉，再要查詢就要通過局域網(wǎng)了。
這張“公款接待情況公示表”已在武漢市各黨政機(jī)關(guān)得到統(tǒng)一。
記者在武漢市工商局監(jiān)察處看到這張空白表格，上面需要填寫用餐時詳細(xì)資料，并需多名領(lǐng)導(dǎo)簽字。
該局監(jiān)察處的吳處長說，2006年該局的公款接待公示主要通過書面簡報形式到各處室領(lǐng)導(dǎo)處?！暗菢?，公示范圍太小，只有一些處長才能看到。”該處長表示，從明年開始，該處的公款接待將通過內(nèi)部局域網(wǎng)公示。這樣全局職工均可以看到。
武漢市工商局并沒有大范圍公示。
相比市規(guī)劃局在一樓大廳張貼公示的做法，吳處長有自己的想法，“接待費(fèi)是黨政機(jī)關(guān)內(nèi)部事情，我們沒有義務(wù)也沒有必要向社會公示?！蔽錆h市監(jiān)察局黨風(fēng)室副主任章為表示，考慮到公示內(nèi)容比較敏感，他們并沒有要求單位向社會公示公款接待費(fèi)。
“我們更多的是希望滿足單位群眾的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，增加透明度”。
六禁令規(guī)范吃喝
公示制只是武漢規(guī)范公務(wù)接待“六禁令”之一，劉生華說，只有這樣才能在機(jī)關(guān)內(nèi)倡導(dǎo)官員做事的文化。
“治理公款吃喝，過去中央、省、市出臺過一系列規(guī)定，”劉生華說，但是一些人“上有政策，下有對策”，公款大吃大喝之風(fēng)仍然屢禁不止。
2005年6月，長期主政東風(fēng)汽車的苗圩調(diào)任武漢市委書記。這位擁有豐富企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)背景的市委書記，在武漢市紀(jì)委了解到，武漢市有些干部用公款相互吃請玩樂，甚至跑門子、拉選票。建所謂的“人脈”關(guān)系時，當(dāng)即提出要在全市黨政機(jī)關(guān)倡導(dǎo)“做事的文化，而不是做官的文化?！薄八裕覀儧Q定從規(guī)范公款吃喝人手。”劉生華說。該市隨即成立了“規(guī)范黨政機(jī)關(guān)公務(wù)接待用餐工作專班”。
2005年11月8日，武漢市《關(guān)于規(guī)范公款接待用餐的有關(guān)規(guī)定》出臺，這項(xiàng)制度規(guī)定了武漢同城單位不接待，禁止接受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的宴請等6項(xiàng)內(nèi)容，從而被簡稱為“六條禁令”。
武漢有近500名干部公開向群眾承諾嚴(yán)格執(zhí)行“六條禁令”。該市層層召開會議，部署執(zhí)行禁令，并確定了市紀(jì)委機(jī)關(guān)、財政局、工商局、建委、口區(qū)等10個單位作為首批改革試點(diǎn)單位。
規(guī)劃局黨委副書記何孝齊的皮夾里就有一張黃色塑料牌，上面印制了六條禁令的內(nèi)容。像這樣的“黃牌”，市紀(jì)檢部門一共印制了1.5萬張，下發(fā)給每名副處級以上干部。要求這些干部隨身攜帶，隨時提醒。
“現(xiàn)在這張黃牌成了很多干部的‘拒請牌’、‘拒酒牌’?！?/p>
吃請費(fèi)下降38.27％
2006年的1月到5月，武漢市各區(qū)及市直黨政機(jī)關(guān)公務(wù)接待用餐費(fèi)用，與去年同比下降38.27％。
在六條禁令的約束下，請客吃飯成為異常麻煩的事。武漢市規(guī)劃局的何孝齊說，過去局內(nèi)招待客人，只需要簽單即可，年末局內(nèi)統(tǒng)一結(jié)賬?！艾F(xiàn)在吃飯可麻煩了。”在他提供給記者的一張業(yè)務(wù)招待費(fèi)審批表上，分別有接待處室，被招待單位和來賓姓名、職務(wù)、陪餐人數(shù)、套餐或桌餐份數(shù)，實(shí)際消費(fèi)金額等10多項(xiàng)內(nèi)容。審批單還必須要由財務(wù)處、辦公室、局領(lǐng)導(dǎo)等簽署意見后，何孝齊才能帶人去吃飯。
內(nèi)容提要: 本條規(guī)定了批準(zhǔn)（登記）生效合同“成立后生效前”的“申請”義務(wù)以及違反該義務(wù)所生的責(zé)任，可作為請求權(quán)核心規(guī)范，與其他條文一起完成請求權(quán)規(guī)范鏈條，為此應(yīng)在體系之中，按民法規(guī)范“要件—效果”的理念予以構(gòu)造。在法教義學(xué)體系上，應(yīng)重新審視本條與預(yù)約、條件、同意（追認(rèn)）及違反強(qiáng)制性規(guī)定的關(guān)系。在適用范圍上，一要注意基礎(chǔ)行為與履行行為的區(qū)分，二要注意基礎(chǔ)行為自身與前置行為的區(qū)分。在申請義務(wù)上，應(yīng)作擴(kuò)張解釋，并靈活把握其主體及屬性。在效果上，應(yīng)綜合考量批準(zhǔn)要求之法規(guī)目的、信賴保護(hù)、機(jī)會損失等各種因素，妥當(dāng)選擇實(shí)際履行和損害賠償?shù)染葷?jì)方式，厘定復(fù)雜的規(guī)范層次。尤須避免（違約責(zé)任進(jìn)路下）締約強(qiáng)制過于猛烈的影響。
（接上篇）
三、難點(diǎn)注釋
本條明確規(guī)定了“申請義務(wù)”以及義務(wù)違反的救濟(jì)方式，實(shí)已取得請求權(quán)核心規(guī)范（zen-tralnorm）的地位，而與其他條文一起完成請求權(quán)規(guī)范鏈條（anspruchkette ）。本文評注條文，目的即在于厘清規(guī)范層次，協(xié)調(diào)概念體系，以深描請求權(quán)規(guī)范鏈條有疑義的環(huán)節(jié)。上文對制度關(guān)系和適用范圍的評論無不如此；此處再以條文文義為背景，專注于注釋其難點(diǎn)。整個評注工作的背后，都有民法規(guī)范“要件-效果”的構(gòu)造理念在。
（一）申請義務(wù)及其違反
本條稱“有義務(wù)辦理申請批準(zhǔn)或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人”，在文義上似專指某種特別的“申請義務(wù)”。但是在此效力未定階段，當(dāng)事人互負(fù)的義務(wù)實(shí)較單純的“申請”要復(fù)雜得多。
在批準(zhǔn)作出之前，當(dāng)事人其實(shí)已被特別要求：在他控制范圍內(nèi)為一切行為以促成批準(zhǔn)，又應(yīng)不為一切可能給批準(zhǔn)帶來問題的行為。[55]例如，他必須將口頭訂立的合同制成書面以滿足提交機(jī)關(guān)的要求，或者另外按照批準(zhǔn)程序的要求作出必要的表示。對于批準(zhǔn)程序可能的遲誤，應(yīng)該一開始就要有所關(guān)注。這樣當(dāng)事人就必須以合適的手段，保證在作出批準(zhǔn)時他們能夠履行。[56]再如，根據(jù)《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第20條，此類股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議須批準(zhǔn)始生效，[57]申請人卻不是協(xié)議當(dāng)事人中的任何一方，而是該外商投資企業(yè)（該規(guī)定第9條），但是這絕對不是意味著當(dāng)事人就沒有“申請義務(wù)”了，他們?nèi)杂辛x務(wù)互相協(xié)助，促成外商投資企業(yè)依法申請。[58]這都是基于誠信原則產(chǎn)生的協(xié)作義務(wù)（mitwirkungspflicht）之一部分。[59]協(xié)作義務(wù)與給付忠實(shí)義務(wù)（leistungstreuepflicht）、保護(hù)義務(wù)（schutzpflicht）及說明義務(wù)（ aufklarungspflicht）同為附隨義務(wù)（nebenpflicht）之典型，[60]是指雙方當(dāng)事人不能滿足于僅僅就事論事地履行其主義務(wù)，他們還有義務(wù)按照誠實(shí)信用的要求如此合作：使合同實(shí)施的前提條件得以實(shí)現(xiàn)；履行障礙得以消除；使對方當(dāng)事人可以享用給付。[61]它在批準(zhǔn)生效合同之中尤具重要性。[62]可見本條征引《合同法》第42條第3項(xiàng)，將申請義務(wù)系于誠信原則，是恰當(dāng)?shù)?。不過這一協(xié)作關(guān)系所提出的要求并非純粹的“申請”所可容納，對于“申請義務(wù)”應(yīng)作擴(kuò)張解釋，而覆蓋上述協(xié)作義務(wù)。
關(guān)于申請義務(wù)的第二個問題是由誰承擔(dān)申請義務(wù)。首先，因?qū)ι暾埩x務(wù)作擴(kuò)張解釋而包括協(xié)作義務(wù)，所以雙方都可能應(yīng)予協(xié)作而承擔(dān)義務(wù)，對此應(yīng)依實(shí)際情形根據(jù)誠實(shí)信用原則判斷。[63]例如在農(nóng)村承包土地外包時，預(yù)定的承包方須就其資信情況、經(jīng)營能力接受審查（《農(nóng)村土地承包法》第48條2款），如果他拒絕接受的話，申請批準(zhǔn)即不可能，此時雙方在申請程序中顯然都承擔(dān)了義務(wù)，任何一方違反其義務(wù)都有可能依本條承擔(dān)責(zé)任。另外，在上述外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議審批的場合，雖然直接申請人是該外商投資企業(yè)，但是協(xié)議當(dāng)事人仍負(fù)有協(xié)作型“申請義務(wù)”。[64]其次，在具體個案中具體辦理申請手續(xù)的往往只能是其中一方，就此《國際商事合同通則》第6.1.14條就國際商事合同批準(zhǔn)申請義務(wù)提供了規(guī)則：有關(guān)法律或有關(guān)情況都無其他表明的（即其他法定或意定做法的），由在批準(zhǔn)國有營業(yè)地的一方采取必要措施；雙方都有或都無營業(yè)地的，由履行須經(jīng)批準(zhǔn)的那方當(dāng)事人采取必要措施。[65]這套規(guī)則在涉外合同中具有較大參考價值。例如中外合作合同或技術(shù)進(jìn)口合同，在中國政府審批程序上自應(yīng)由中方承擔(dān)申請義務(wù)。其他無涉外因素的合同，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況作出判斷，一般來說這主要應(yīng)該是債務(wù)人的事，因?yàn)樗岢鼋o付的能力往往系于批準(zhǔn)。[66]此外，因?yàn)榕鷾?zhǔn)程序多涉及管轄權(quán)力的行使，所以由被管轄方提起申請也是可行的解釋規(guī)則。例如企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓或農(nóng)村承包土地外包，其中出讓方、發(fā)包方均為被管轄一方，在無另外約定時，即應(yīng)承擔(dān)申請義務(wù)。值得注意的是，有時具體申請批準(zhǔn)的人可能根本就不是交易雙方，例如上文所舉的外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，批準(zhǔn)申請人是當(dāng)事人之外的外商投資企業(yè)，它所承擔(dān)的申請義務(wù)屬企業(yè)法上對股東和利益相關(guān)者承擔(dān)的義務(wù)，應(yīng)可在訴訟中將其列為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人（《外資糾紛規(guī)定（一）》第6條）。[67]
關(guān)于申請義務(wù)的第三個問題，即此等義務(wù)究屬附隨義務(wù)還是從給付義務(wù)（主給付義務(wù)尚待批準(zhǔn)）的問題，可能存在爭議。[68]首先，通說以是否可獨(dú)立訴求履行為區(qū)別二者的標(biāo)準(zhǔn)—作肯定回答者方為給付義務(wù)。[69]其次，如果是附隨義務(wù)的違反，可能是合同義務(wù)之違反而生違約責(zé)任，也可能是先合同義務(wù)違反，致生締約過失責(zé)任，[70]此時才符合《解釋（二）》第8條文義所選擇的路徑；而假如是從給付義務(wù)的違反則當(dāng)然歸屬于違約責(zé)任，絕非締約過失責(zé)任，[71]則還須修正《解釋（二）》第8條。筆者認(rèn)為，就可否在一定條件下訴請實(shí)際履行或者依違約責(zé)任的賠償范圍謀求救濟(jì)的問題，必須務(wù)實(shí)地做出肯定的回答。也正因如此，前引德國文獻(xiàn)雖將此類義務(wù)歸入附隨義務(wù)卻仍支持實(shí)際履行的請求，且下文還將顯示，即使按締約過失救濟(jì)，仍可能支持履行利益賠償而與違約賠償一般無二。如此又可以說，此一附隨義務(wù)、從給付義務(wù)之辯似無實(shí)益，而且值得警惕的是：《解釋（二）》第8條雖如德國的做法，按概念法學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)來看，似乎在實(shí)際履行、履行利益和信賴?yán)嬷H進(jìn)退失據(jù)，但是比上述貌似秩序井然的“違約責(zé)任”說更具彈性，在復(fù)雜情況下更能得到務(wù)實(shí)的處理結(jié)果。
關(guān)于申請義務(wù)的第四個問題是義務(wù)違反問題。首先，參考違約形態(tài)，其違反也應(yīng)有履行拒絕、履行不能和履行遲延。[72]其次，當(dāng)義務(wù)違反導(dǎo)向合同清算時，應(yīng)依實(shí)際情況允許適用《合同法》第96條以下有關(guān)解除權(quán)的規(guī)定。[73]這樣既可避免使效力未定合同之當(dāng)事人受到比有效合同之下更嚴(yán)苛的約束，又可保障該類合同進(jìn)入“清算”前就效力決定有章可循。最后，其義務(wù)違反是否以過錯為要件，端視締約過失之構(gòu)成而定。
我國學(xué)說一般認(rèn)為，締約過失應(yīng)以過錯為要件。[74]在舉證責(zé)任、減輕或免責(zé)方面都應(yīng)對義務(wù)人不利。所以在違反基于締約過失而定的交易安全義務(wù)時，原則上由義務(wù)人證明自己已盡必要注意。同樣說明義務(wù)人也要證明，他做出了必要的安排，以使合同對方可依法了解情況。[75]此外，在受害人與有過失方面，一般而言應(yīng)持保守態(tài)度。[76]
當(dāng)然，無論如何，只要義務(wù)人證明自己無過錯，就能避免責(zé)任發(fā)生。可是值得注意的是，我國合同法學(xué)通說認(rèn)為現(xiàn)行法下違約責(zé)任的歸責(zé)原則是采嚴(yán)格責(zé)任的，[77]除了依《合同法》第117條適用免責(zé)事由之外，即使債務(wù)人證明自己無過失仍不能免責(zé)。這在立法論上存在爭議。[78]有關(guān)合同法體系內(nèi)部違約責(zé)任、締約過失責(zé)任之歸責(zé)原則的體系矛盾，以往學(xué)說也略有涉及，[79]只是因?yàn)檫@一體系矛盾似非常見，所以尚未為學(xué)說所不可容忍。但在本條所涉及的場景里，正好可以觀察到二者狹路相逢時的后果：違約-嚴(yán)格責(zé)任，締約過失-過錯責(zé)任，依本條一般適用締約過失，但是如上文所述，在此合同成立后生效前的“敏感”階段又時有預(yù)約的解釋空間，此時歸責(zé)原則的不同就可能導(dǎo)致截然相反的后果。這種后果應(yīng)予避免，其方法在立法論上無非是使違約與締約過失的歸責(zé)原則統(tǒng)合起來，至于當(dāng)前解釋論上的對策，應(yīng)從兩個方面人手：對于那些在締約終止自由和信賴保護(hù)之權(quán)衡時應(yīng)向前者傾斜的，則無論“義務(wù)人”出于故意、過失或是無過失，都盡量使之免除責(zé)任；另一方面，假如在上述價值衡量上應(yīng)傾斜于后者，則提高義務(wù)人舉證無過失免責(zé)的難度，以求接近預(yù)約違約的法律效果。
（二）實(shí)際履行及“判決相對人自己辦理”
本條文義中沒有明確列舉實(shí)際履行，參與制定的法官認(rèn)為，就此救濟(jì)方式存在理論和實(shí)踐中的難題。理論上的難題是指因合同尚未生效，所以辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)的義務(wù)也無約束力。[80]這種理解是錯誤的，合同未生效并不意味著合同之上無有效的義務(wù)存在，事實(shí)上本條“判決相對人自己辦理”和損害賠償都是以此義務(wù)存在為前提的。施陶丁格評注甚至提到，在一個須批準(zhǔn)合同中當(dāng)事人可以按照需要為未定狀態(tài)期間允諾一定的主給付義務(wù)。例如當(dāng)事人就立即提存價款可以達(dá)成合意，且德國法院確有判決支持執(zhí)行此等合意，于是盡管批準(zhǔn)仍闕，買方卻已可能陷于遲延。[81]可見申請義務(wù)或曰“協(xié)作義務(wù)”等附隨性的義務(wù)更不會有任何障礙。
所謂“實(shí)踐中的難題”是指，因執(zhí)行不便所以沒有包括在救濟(jì)方式之中。[82]這種理解也不妥當(dāng)，因?yàn)樵谖覈F(xiàn)行法（受大陸法系影響）下，實(shí)際履行較損害賠償一向處于優(yōu)先地位，當(dāng)事人訴請實(shí)際履行時，不可能僅因執(zhí)行不便就判決敗訴。而本條所稱“判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)”，顯然不是以判決賦予相對人義務(wù)，甚至也不是受害人之減損義務(wù)，而更像是對申請義務(wù)人拒絕申請的間接強(qiáng)制執(zhí)行—實(shí)際履行，但是由相對人代為申請，而后由申請義務(wù)人承擔(dān)費(fèi)用。在判決主文的寫作上，似仍應(yīng)明確判令義務(wù)人實(shí)際履行申請義務(wù)，再附以“相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)”，否則直接判令相對人自己辦理，實(shí)有混淆權(quán)利義務(wù)之嫌。鑒此可知，實(shí)際履行仍是可行的救濟(jì)方式之一。
但以上還只是肯定實(shí)際履行為的可能選項(xiàng)，至于法院是否“必須”（或者“應(yīng)該”）支持這種請求，則仍未回答。德國法對此問題的回答也頗有借鑒價值，而且還導(dǎo)向更深的理論思考。一般情況下德國法上的締約過失絕不支持實(shí)際履行請求，最多也就延及于履行利益的損害賠償而已（與下節(jié)所引bamberger評注的論述互參）。在批準(zhǔn)生效合同這一特殊場合，于“申請義務(wù)”違反時可否實(shí)際履行，則還存在爭議，這一點(diǎn)從“引言”所引弗盧梅的敘述可知。爭議的落腳點(diǎn)仍在于締約過失和違約之間，這又回到了“引言”闡發(fā)的“法教義學(xué)難題”。依循《解釋（二）》第8條的文義，應(yīng)取締約過失之進(jìn)路而支持一定條件下的實(shí)際履行請求，這也是比弗盧梅主張的違約進(jìn)路而一般性地支持實(shí)際履行請求更合理的做法。因?yàn)楹笳哂蛇`約而強(qiáng)制履行，缺乏彈性，有過度締約強(qiáng)制之嫌，這也正是締約過失制度在傳統(tǒng)上就一直警惕的。晚近德國預(yù)約理論的反思也正是向此過度締約強(qiáng)制“開炮”的，這一走向與此處主題交相輝映，發(fā)人深省。[83]而前一進(jìn)路在此警惕性傳統(tǒng)之下略作修正，較好地尊重了當(dāng)事人意思，也更切合于法定批準(zhǔn)要件的意旨，或許合理很多。
隨之而來的問題是，究竟哪些情形下可以請求實(shí)際履行，本條似有以相對人自己辦理為約束條件之意。此外，《合同法》第116條后段所列的三項(xiàng)審查也是必經(jīng)的（此處只是“評價性”的引證該條，而非由此導(dǎo)入“違約責(zé)任”），其中“不適于強(qiáng)制履行”與上述締約過失進(jìn)路的警惕性傳統(tǒng)正可相得益彰。具體來說，以下類型的合同應(yīng)屬“不適于強(qiáng)制履行”申請義務(wù)的：其一，繼續(xù)性合同，如中外合資、合作合同，多以雙方信賴為合同基礎(chǔ)，申請義務(wù)人合同生效前的拒絕申請足可表明信賴基礎(chǔ)喪失；其二，審批要求在法律政策上有賦予申請義務(wù)人“猶豫期”特點(diǎn)的，如國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、農(nóng)村承包土地轉(zhuǎn)包等。批準(zhǔn)機(jī)關(guān)也會視申請義務(wù)人的意愿為必要前提，此時若違逆申請義務(wù)人意愿判由相對人申請，恐怕也是一紙空文；其三，其他缺乏申請義務(wù)人合作即便批準(zhǔn)、登記也不可實(shí)際履行的合同。例如涉及商業(yè)秘密的技術(shù)進(jìn)出口合同，判由相對人申請顯然缺乏實(shí)益。在實(shí)踐中真正有意義的“自己辦理”是很少的。
有必要考慮的是，假如申請義務(wù)人已就申請程序制作好所有文書并交由相對人持有，此時能否不做如上區(qū)分地判由相對人“自己辦理”。德民第873條的規(guī)定具有參考意義，根據(jù)該條，當(dāng)事人就土地權(quán)利物權(quán)變動已將意思表示做成公證證書，或已向土地登記處做出意思表示，或已向土地登記處提出意思表示，或權(quán)利人已向相對人交付《土地登記法》規(guī)定的登記許可證書時，當(dāng)事人將受合意的約束。[84]這種做法在劃撥土地抵押登記的場合可能尤其有現(xiàn)實(shí)意義，因?yàn)閯潛芡恋厥褂脵?quán)抵押只是為日后轉(zhuǎn)讓提供了一種可能，與即時轉(zhuǎn)讓不可同日而語，相應(yīng)地其審查更為寬松，如果相對人已能提交申請義務(wù)人親自制作的法定申請文書，被受理登記的可能性是很大的。
法院判由相對人“自己辦理”的判決對批準(zhǔn)機(jī)關(guān)有何意義，也值得推敲。首先，這種判決不是強(qiáng)制執(zhí)行協(xié)助通知書，在相對人自己提交申請時，是否批準(zhǔn)申請仍在該機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍。但是，這種判決是否就對批準(zhǔn)機(jī)關(guān)毫無意義呢？例如劃撥土地使用權(quán)人在簽訂抵押合同之后拒不申請登記，相對人依本條取得勝訴判決“自己辦理”，此時他是否應(yīng)該將該判決一并提交批準(zhǔn)機(jī)關(guān)？假如提交的話有何意義？如果不必提交的話，那么所謂判由自己辦理只是阻卻相對人借用申請義務(wù)人名義時的姓名（名稱）侵權(quán)而已，對于審批無實(shí)際影響。而且因?yàn)橄鄬θ俗约壕褪鞘芎θ耍耘杏伤约恨k理的判決對他強(qiáng)制執(zhí)行也是無稽之談。若是如此，這種判決實(shí)為一紙空文，本條所追求的理應(yīng)不止于此。筆者認(rèn)為，該類判決可由相對人一并提交批準(zhǔn)機(jī)關(guān)，相對人提交之后，批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)視為申請義務(wù)人自己提交的申請，并不可允許申請義務(wù)人單方撤銷申請。就此可參考《德國民事訴訟法》第894條1款1句的規(guī)定—“若債務(wù)人被判令做出某意思表示，則一旦判決生效即視為該意思表示已經(jīng)做出?！边@種意思表示做出之?dāng)M制，或許正是此處判決所欲追求的效果。[85]
以上所探討的“實(shí)際履行”僅限于“申請義務(wù)”的實(shí)際履行，其實(shí)還有另外可訴請履行的標(biāo)的存在，那就是批準(zhǔn)后生效合同上的給付義務(wù)。現(xiàn)在的問題就是，可否訴請實(shí)際履行申請批準(zhǔn)的義務(wù)同時又訴請實(shí)際履行主給付義務(wù)？當(dāng)然后一實(shí)際履行的判決應(yīng)包含嗣后取得批準(zhǔn)的前提。前述問題與依預(yù)約訴請締結(jié)并履行本約頗為接近，如果對后者予以肯定回答的話，[86]那么前者就更有支持的必要，因?yàn)檫@已經(jīng)是“本約”自身。但由此也更加體現(xiàn)出，這種“意定的締約強(qiáng)制”的影響力是多么的猛烈。如前所述，預(yù)約方面已有學(xué)說竭力反思，而就批準(zhǔn)生效合同來說，較好的柔化方式依本文所言，仍是采締約過失進(jìn)路（而不是違約進(jìn)路），維持對締約強(qiáng)制傳統(tǒng)的警惕心，又不將實(shí)際履行徹底地關(guān)在門外。
（三）損害賠償
本條規(guī)定的“實(shí)際損失”之賠償，應(yīng)為與“相對人自己辦理”相并稱的救濟(jì)方法，一為損害賠償，一為實(shí)際履行。實(shí)際損失并非傳統(tǒng)民法及民法學(xué)的固有概念，在我國立法上，也僅見于《著作權(quán)法》（第49條）、《商標(biāo)法》（第65條）、《郵政法》（第47條）、《鐵路法》（第17條）等，而為《民法通則》、《合同法》等民事基本法所未見，且在上述特別法偶爾出現(xiàn)時也未體現(xiàn)出確定內(nèi)涵?！督忉專ǘ烦緱l之外，在第22、28、29條也使用了同一術(shù)語。參與制定的法官在對《解釋（二）》第22條的注釋里，試圖區(qū)分《合同法》第113條規(guī)定的違約責(zé)任為財產(chǎn)實(shí)際損失和可得利益的損失，而后將可得利益排除在“實(shí)際損失”之外。[87]但是在《解釋（二）》第28、29條的注釋里，這種區(qū)分并不明顯，尤其是該第28條以實(shí)際損失替代《合同法》第114條第2款所稱“造成的損失”而為違約金之最高限額，似更不應(yīng)該將“可得利益”排除在外。可見該術(shù)語在此一司法解釋之中也無一定內(nèi)涵。本條使用“實(shí)際損失”一詞并沒有體現(xiàn)出要在傳統(tǒng)民法損失分類之外另辟蹊徑的意圖，而只是強(qiáng)調(diào)對納入賠償范圍的損失的謹(jǐn)慎態(tài)度—是“實(shí)際的”而非“空想的”。相應(yīng)地，在確定賠償范圍時，仍須借助傳統(tǒng)的分析框架。
我國學(xué)說一般認(rèn)為，與締約過失責(zé)任對應(yīng)的損害賠償是信賴?yán)鎿p失的賠償。[88]在德國法中，bamberger評注則層次分明地總結(jié)道：
受害人可以要求回復(fù)到若無對方損害行為原本可以處于的狀態(tài)。該請求權(quán)一般覆蓋信賴損害（所謂消極利益），但是與德民第122條1款，第179條2款不同，并不限于履行利益。損害必須被受侵害義務(wù)的保護(hù)目的所覆蓋。假如若非這一締約過失行為該法律行為就會按受害人期待的內(nèi)容實(shí)際成立，或者受侵害義務(wù)的保護(hù)目的含相關(guān)要求的話，該損害賠償請求權(quán)可以例外地延伸至履行利益。就此直接適用德民第280條1款；而第280條3款并合第281至283條的規(guī)定于此并不發(fā)揮阻斷作用。假如一份土地買賣合同因賣方的過錯而形式無效的話，買方只能將某塊同等價值的土地的高出價格差異作為損害賠償予以主張；恢復(fù)原狀，即訂立一開始意圖簽訂的合同的請求權(quán)并不成立。[89]
可見締約過失的賠償范圍有從信賴?yán)娴铰男欣鏀U(kuò)張的趨勢，但是這一趨勢又有所限制。其中體現(xiàn)了締約過失在受害人信賴保護(hù)和義務(wù)人中止締約之自由之間平衡的努力：因?yàn)閷诰喖s過失的締約強(qiáng)制抱有警惕，其賠償范圍至今原則上仍排除履行利益，[90]而僅在例外情況下有所擴(kuò)展，即便如此，對于強(qiáng)制締約式“恢復(fù)原狀”（見以上引文末尾），則仍明確否定。對機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效合同中的“申請義務(wù)”違反，因德國法的實(shí)踐也導(dǎo)向締約過失責(zé)任，所以以上觀點(diǎn)在這類合同中也是適用的。[91]
相對于前述我國學(xué)說的通常理解（即限于“信賴?yán)鎿p失”），德國法以上做法在損害賠償與強(qiáng)制締約、信賴?yán)尜r償與履行利益賠償之間取舍時，權(quán)衡精當(dāng)，巨細(xì)靡遺，使締約過失保持了合理的彈性，甚值取法。[92]但是本條涉及的問題與一般締約過失似仍有兩處不同：一是合同已成立，只是未生效而已，這一特點(diǎn)意味著“締約過失”救濟(jì)方式可能因此契機(jī)而向?qū)嶋H履行擴(kuò)張；二是機(jī)關(guān)批準(zhǔn)意味著不可控的“機(jī)會”和不可歸責(zé)的“風(fēng)險”，這會支持一些特殊的抗辯理由。在取法德國法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，本條將給締約過失帶來繼續(xù)發(fā)展的機(jī)會。綜合起來，其效果約有如下可能：
第一，如果在法律政策上批準(zhǔn)、登記手續(xù)具有促使申請義務(wù)人慎重考慮、提供“猶豫期”的色彩，那么只要申請義務(wù)人確無惡意，即不應(yīng)判由相對人辦理，也無損害賠償?shù)挠嗟兀?/p>
第二，如果申請義務(wù)人違反義務(wù)的行為使所引起的信賴落空，則應(yīng)賠償信賴?yán)娴膿p失；
第三，若無申請義務(wù)人違反義務(wù)情事，則合同理應(yīng)生效的，可由相對人辦理者，判由相對人自己辦理，辦理后若仍有遲延損害等，應(yīng)予賠償，如果因違反義務(wù)而確定不可生效，或者受害人可解除合同的，則應(yīng)賠償履行利益的損失；
第四，在損害賠償方面可能還有一種特殊的抗辯值得考慮，即類似于假設(shè)因果關(guān)系的情況—雖然申請義務(wù)人違反義務(wù)而阻礙了批準(zhǔn)取得，但即使他全面履行義務(wù)，批準(zhǔn)也因其他不可歸責(zé)于他的事由而不可取得。[93]畢竟申請之后能否批準(zhǔn)還有諸多變數(shù)，如果申請義務(wù)人能夠確切證明“縱履行申請義務(wù)亦不能獲得批準(zhǔn)”，并且不能獲得批準(zhǔn)的原因不可歸責(zé)于義務(wù)人的話，此時強(qiáng)令其擔(dān)責(zé)即為無理。這在農(nóng)用地對外承包審批、商品房預(yù)售批準(zhǔn)等情況下很難適用，因?yàn)榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)小，若申請而被拒絕基本上都可以歸責(zé)于當(dāng)事人；但在外資并購批準(zhǔn)、反壟斷法上的營業(yè)集中批準(zhǔn)的場合，政策性強(qiáng)，自由裁量權(quán)大，批準(zhǔn)拒絕常為當(dāng)事人預(yù)先承受的風(fēng)險，此時申請義務(wù)人就很可能因證明“縱履行申請義務(wù)亦不能獲得批準(zhǔn)”而免責(zé)。[94]
需要特別強(qiáng)調(diào)的是，支持實(shí)際履行請求不能簡單的“換算為”支持履行利益賠償請求，因?yàn)閷?shí)際履行針對的僅是“申請義務(wù)”，而不是當(dāng)然的合同主給付義務(wù)。所以即使在允許實(shí)際履行和損害賠償訴訟并合的場合，[95]就履行利益還須經(jīng)過以上綜合意見之第三、四項(xiàng)審查，并與前引bamberger評注所稱“例外地延及于履行利益”的審查標(biāo)準(zhǔn)保持一致，其精義仍在于避免（違約責(zé)任進(jìn)路下）締約強(qiáng)制過于猛烈的影響。如此方如“引言”所言，“保持著締約過失的彈性，但又汲取了違約責(zé)任的評價因子”。
注釋:
[55]staudingerkommentar/ gursky, 2001 , vor§§182ff. rn.54.
[56] munchenerkommentar/roth,2001，§ 242, rn.217. vgl．volker emmerich，見前注[4]，s. 78f
[57]這一法律文件屬部門規(guī)章，不屬于《解釋（二）》第8條文義涉及的法律依據(jù)之列，但仍對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力產(chǎn)生影響。較低效力層級的“強(qiáng)制性規(guī)定”對合同效力的影響實(shí)未可一筆抹殺，參見崔建遠(yuǎn)，見前注[39]，頁286以下。
[58]參見劉貴祥：“股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的若干問題”，《人民法院報》2009年12月10日，第6版。
[59]palandt/heinrichs, 2006，§242, rn.33.
[60]heinrichs，同上注[59]，rn. 27ff。
[61]munchenerkommentar/roth,2001，§242，rn. 214.
[62]roth，同上注，rn. 216
[63]joachim gernhuber，見前注[30]，s. 190。
[64]參見劉貴祥，見前注[58]。
[65]此處的“必要措施”是指義務(wù)人不僅要提出申請，而且應(yīng)盡當(dāng)?shù)乜色@得的救濟(jì)措施以獲取許可，即應(yīng)盡“最大努力的義務(wù)”（這種義務(wù)被規(guī)定于該通則第5.1.4條）。參見商務(wù)部條約法律司編譯：《國家統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則》，法律出版社2004年版，頁317。
[66]volker emmerich，見前注[4]，s. 79
[67]若因該企業(yè)“不作為”而致批準(zhǔn)不可合理期待，此時受讓方能否依《解釋（二）》第8條要求作為第三人的企業(yè)承擔(dān)“締約過失責(zé)任”？此處似可借鑒德民第311條3款第三人責(zé)任的規(guī)定，對《解釋（二）》第8條作擴(kuò)張適用。
[68]例如劉貴祥法官就認(rèn)此申請義務(wù)為從給付義務(wù)，參見劉貴祥，見前注[58]。
[69]參見王澤鑒：《債法原理（一）》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，頁40、41。
[70]有學(xué)者認(rèn)為先合同義務(wù)與附隨義務(wù)絕不相容，似非確論。參見侯國躍：《契約附隨義務(wù)研究》，法律出版社2007年版，頁78。
[71]劉貴祥法官在討論外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時認(rèn)為，違反申請義務(wù)這一“次給付義務(wù)”所導(dǎo)致者是違約責(zé)任。參見劉貴祥，見前注[58]。
[72]vgl. volker emmerich，見前注[4],s.79。此處作者徑稱義務(wù)人對批準(zhǔn)不聞不問或拒絕協(xié)助的行為為“履行拒絕”。
[73]《外資糾紛規(guī)定（一）》第5 、6 、8條可供參考；學(xué)理上可參見崔建遠(yuǎn)：“合同解除的疑問和釋答”，《法學(xué)》2005年第9期；volker emmerich，見前注[4]，s. 78 ; rolf sack，見前注[32]，rn. 169
[74]關(guān)于我國學(xué)說就此問題的辯論以及肯定的結(jié)論，參見崔建遠(yuǎn)主編：《合同法》，法律出版社2010年版，頁123 。
[75]volker emmerich，見前注[4]，s. 138。
[76]volker emmerich，見前注[4]，s. 138。
[77]參見梁慧星：“從過錯責(zé)任到嚴(yán)格責(zé)任”，載梁慧星主編：《民商法論叢》（第8卷），法律出版社1997年版，頁1 -7；崔建遠(yuǎn)，見前注[74]，頁297以下；王利明：《合同法研究》（第二卷），中國人民大學(xué)出版社2006年版，頁428;韓世遠(yuǎn)：《合同法總論》，法律出版社2009年版，頁528。
[78]參見崔建遠(yuǎn)：“嚴(yán)格責(zé)任？過錯責(zé)任？—中國合同法歸責(zé)原則的立法論”，載梁慧星主編：《民商法論叢》（第11卷），法律出版社1999年版，頁190以下；韓世遠(yuǎn)：《違約損害賠償研究》，法律出版社1999年版，頁88以下。
[79]參見王利明，見前注[77]，頁432、433。
[80]沈德詠等，見前注[41]，頁75。
[81] gursky，見前注[30],rn.54。
[82]沈德詠等，見前注[41]，頁75。
[83]參見robert freitag，見前注[13]，313。
[84]參見（德）鮑爾、施蒂爾納：《德國物權(quán)法》（上冊），張雙根譯，法律出版社2004年版，頁400、401;孫憲忠、常鵬翱：“論法律物權(quán)與事實(shí)物權(quán)的區(qū)分”，《法學(xué)研究》2001年第5期。
[85]該條在德國法上的效果是僅替代債務(wù)人意思表示之做出，至于追求效果所須其他要件一仍其舊，如涉及第三人同意（特別是機(jī)關(guān)批準(zhǔn)）要件時更必須補(bǔ)足，就此請參閱munchenerkommentar zur zpo/gruber,2007，§ 894, rn. 1，16。
[86]r. bork，見前注[14]，rn. 67.
[87]沈德詠等，見前注[41]，頁166。
[88]崔建遠(yuǎn)，見前注[74]，頁124;韓世遠(yuǎn)，見前注[77]，頁127。另我國多有學(xué)者主張以上信賴?yán)鎽?yīng)以履行利益為限，參見張廣興：《債法總論》，法律出版社1997年版，頁56；王利明：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，頁743；李永軍：《合同法》，法律出版社2004年版，頁156；韓世遠(yuǎn)，見前注[77]，頁127。這一觀點(diǎn)與德國法上不受履行利益限制的實(shí)務(wù)做法不同，參見volker emmerich，見前注[4], s. 137，因德國上述做法是在精細(xì)分辨一般締約過失與德民第122條1款、第179條2款項(xiàng)下責(zé)任的基礎(chǔ)之上形成的（見本段下引bamberger評注的闡述），個見以為似更有力；崔建遠(yuǎn)教授早期論文《締約上過失責(zé)任論》所持觀點(diǎn)近此，文載《吉林大學(xué)學(xué)報》（哲社）1992年第3期。但是我國現(xiàn)行法就錯誤下的賠償責(zé)任明確要求過錯（《民法通則》第61條1款后句、《合同法》第58條后句），對上述“精細(xì)分辨”有何影響尚待繼續(xù)評估。關(guān)于此一錯誤制度比較法上的出入本身，可參葉金強(qiáng)教授的分析，見氏著：“私法效果的彈性化機(jī)制”，《法學(xué)研究》2006年第1期。最后又及：我國也有學(xué)者已經(jīng)涉及締約過失賠償范圍的多樣性，參見王洪亮：《締約過失制度研究》，中國政法大學(xué)2001年博士論文，頁25 。
[89]bambergerkommentar/roth, 2003，§280，rn. 35f.
[90]vgl. munchkomm/ emmerich, 2001，vor§275，rn. 192，194.
[91]volker emmerich，見前注[4]，s. 77
[92]《外資糾紛規(guī)定（一）》第5條與第6條將基本相同的報批義務(wù)違反分別“解釋”為締約過失和違約，也顯示出最高人民法院已認(rèn)識到，應(yīng)賦予締約過失環(huán)節(jié)必要的彈性。但是該規(guī)定以“生效判決”這種剛性的前置條件作為劃分標(biāo)準(zhǔn)，卻又抵消了原本追求的“彈性”。關(guān)于參與制定該規(guī)定的法官的條文解讀，參見，見前注[11]，頁76、86以下。
[93]關(guān)于假設(shè)因果關(guān)系請參閱曾世雄：《損害賠償法原理》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，頁192以下；王澤鑒：《債法總論：侵權(quán)行為1》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，頁196、197;廖煥國：“假設(shè)因果關(guān)系與損害賠償”，《法學(xué)研究》2010年第1期。