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【論文摘要】最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋》已施行兩年,在規(guī)范全國建筑市場行為、保障建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人的合法權(quán)益等方面發(fā)揮了重要作用。但在司法實(shí)務(wù)中,由于《解釋》第13條和14條的規(guī)定過于粗略,使得各地法院的理解與適用不盡一致,給司法審判工作帶來一定困擾。因此,要正確理解第13條和14條規(guī)定之涵義,并在司法實(shí)踐中正確運(yùn)用。
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的解釋》(下稱《解釋》)已施行兩年之久,極大地規(guī)范了我國建筑行業(yè)的市場行為,但也暴露出很多問題。由于《解釋》對一些問題規(guī)定的過于簡略,導(dǎo)致審判實(shí)踐中各地法院在理解和適用上有很大差異,嚴(yán)重影響了司法的權(quán)威性和公正性。筆者僅分析《解釋》第13條和14條引發(fā)的若干爭議問題并提出管窺之見。
一、關(guān)于《解釋》第13條的問題
《解釋》第13條規(guī)定:建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。此條規(guī)定引起如下兩個爭議問題:
1、“使用部分”是否包括房屋的屋面和外墻
對于這個問題,實(shí)踐中主要有兩種觀點(diǎn):(1)房屋是個整體,房屋的屋面和外墻屬于該整體的一個重要組成部分,因此,房屋未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,如果房屋屋面漏水、外墻滲水引起的質(zhì)量問題,無論質(zhì)量問題產(chǎn)生的原因(過錯責(zé)任)是誰,均應(yīng)按《解釋》第13條的規(guī)定判決發(fā)包人自行承擔(dān)民事責(zé)任;(2)房屋的屋面和外墻雖然屬于房屋的一個重要組成部分,但不論發(fā)包人還是房屋實(shí)際占有人,都使用不上這一部分,房屋屋面和外墻屬于自然使用的范圍,不屬于發(fā)包人或房屋實(shí)際占有人使用的范圍。因此,房屋未經(jīng)竣工驗收而發(fā)包人擅自使用的,根據(jù)有關(guān)質(zhì)檢部門的鑒定,若該房屋屋面漏水或者外墻滲水的原因是發(fā)包人造成的,應(yīng)當(dāng)判決發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任;若是承包人的過錯造成的,就應(yīng)判決承包人承擔(dān)民事責(zé)任。筆者認(rèn)為第2種觀點(diǎn)比較公正合理,在案件審理中可予采納。對于屋面和外墻部分出現(xiàn)的質(zhì)量問題,應(yīng)具體案件具體分析,根據(jù)權(quán)威質(zhì)檢部門的鑒定結(jié)論,按照過錯責(zé)任原則來劃分當(dāng)事人的責(zé)任。如果法院不分析案件的具體情況,一律以《解釋》第13條的規(guī)定來駁斥發(fā)包人的正當(dāng)訴求,顯然有失公正?!督忉尅返?9條還規(guī)定,施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計的要求、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同的約定施工,不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件等施工材料不得使用。因此如果承包人偷工減料,故意使用不合格的防水材料而直接導(dǎo)致房屋屋面漏水或者外墻滲水,承包人對此負(fù)有過錯責(zé)任應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任,此時即使發(fā)包人擅自使用也無需承擔(dān)責(zé)任,因為屋面漏水與發(fā)包人擅自使用之間沒有任何因果關(guān)系。
2、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分不符合約定為由主張權(quán)利的,是否一律不予支持
發(fā)包人未經(jīng)竣工驗收而提前使用了建設(shè)工程,而且產(chǎn)生質(zhì)量問題的部分屬于發(fā)包人的使用部分,對于這部分質(zhì)量問題,能否一律讓發(fā)包人自行承擔(dān)?筆者認(rèn)為,如果使用部分的質(zhì)量問題,不是發(fā)包人的使用不當(dāng)造成的,而是由于承包人在施工中偷工減料、以次充好的行為造成的,應(yīng)按過錯責(zé)任原則判決承包人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。相關(guān)配套法律法規(guī)已對此早有規(guī)定:首先,《建筑法》第58條規(guī)定“建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)。建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工,不得偷工減料?!逼浯?最高人民法院《關(guān)于印發(fā)全國民事案件審判質(zhì)量工作座談會紀(jì)要的通知》[法(1999)231號]規(guī)定“對在工程施工中,以次充好、偷工減料的行為,要判令行為人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任;造成嚴(yán)重后果,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)建議有關(guān)部門依法追究刑事責(zé)任?!痹俅?2000年1月30日國務(wù)院頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》(下稱《條例》)第26條規(guī)定“施工單位對建設(shè)工程的施工質(zhì)量負(fù)責(zé)”、《條例》第28條也規(guī)定“施工單位必須按照工程設(shè)計圖紙和施工標(biāo)準(zhǔn)施工,不得擅自修改工程設(shè)計,不得偷工減料。”
二、關(guān)于《解釋》第14條的問題
《解釋》第14條規(guī)定:當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:(1)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;(2)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;(3)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。此條規(guī)定存在如下三個需要探討的問題:
1、如何認(rèn)定建設(shè)工程的“竣工驗收合格之日”尚待明晰
在房地產(chǎn)實(shí)務(wù)中,如何認(rèn)定建設(shè)工程的“竣工驗收合格之日”存在爭議。有觀點(diǎn)認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)以發(fā)包人(建設(shè)單位,下同)提供的《工程竣工驗收報告》中載明的“工程竣工驗收日期”為建設(shè)工程的竣工驗收合格之日。[1]理由是,《工程竣工驗收報告》是工程設(shè)計、監(jiān)理和質(zhì)量監(jiān)督等單位簽字認(rèn)可的,2000年建設(shè)部的《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收暫行規(guī)定》(下稱《暫行規(guī)定》)第7條規(guī)定:“工程竣工驗收合格后,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)及時提出工程竣工驗收報告。工程竣工驗收報告主要包括工程概況,建設(shè)單位執(zhí)行基本建設(shè)程序情況,對工程勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等方面的評價,工程竣工驗收時間、程序、內(nèi)容和組織形式,工程竣工驗收意見等內(nèi)容。”
筆者不同意上述觀點(diǎn),認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以地方政府建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案表》(下稱《工程竣工驗收備案表》)中載明的“工程竣工驗收日期”來確定建設(shè)工程的竣工驗收合格日。理由是,2000年建設(shè)部的《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》(下稱《暫行辦法》)第4條規(guī)定“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自工程竣工驗收合格之日起15日內(nèi),依照本辦法規(guī)定,向工程所在地的縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門(以下簡稱備案機(jī)關(guān))備案”、第6條規(guī)定“備案機(jī)關(guān)收到建設(shè)單位報送的竣工驗收備案文件,驗證文件齊全后,應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗收備案表上簽署文件收訖。工程竣工驗收備案表一式二份,一份由建設(shè)單位保存,一份留備案機(jī)關(guān)存檔?!薄稌盒幸?guī)定》第8條還規(guī)定“備案機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)單位在竣工驗收過程中有違反國家有關(guān)建設(shè)工程質(zhì)量管理規(guī)定行為的,有權(quán)責(zé)令單位停止使用已驗收合格的建設(shè)工程,重新組織竣工驗收?!币虼私ㄔO(shè)單位原組織的竣工驗收就作廢了,必須重新按備案機(jī)關(guān)的要求重新組織竣工驗收。
2、第14條第2款的規(guī)定與房地產(chǎn)實(shí)務(wù)操作互相矛盾
國務(wù)院《條例》第16條規(guī)定“建設(shè)單位收到建設(shè)竣工報告后,應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗收?!薄稌盒幸?guī)定》第6條規(guī)定“工程竣工驗收應(yīng)當(dāng)按以下程序進(jìn)行:工程完工后,施工單位向建設(shè)單位提交工程竣工報告,申請工程竣工驗收?!?、第7條規(guī)定“工程竣工驗收合格后,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)及時提出工程竣工驗收報告”,因此承包人在房地產(chǎn)實(shí)務(wù)中沒有提交竣工驗收報告的義務(wù),只有提交工程竣工報告的義務(wù),即先由承包人提交《工程竣工報告》,然后由先后監(jiān)理單位提交《工程質(zhì)量評估報告》、《勘察、設(shè)計文件質(zhì)量檢查報告》,最后是發(fā)包人制作《工程竣工驗收報告》。筆者認(rèn)為,《解釋》第14條第2款關(guān)于“承包人提交竣工驗收報告”的表述應(yīng)修改為“承包人提交工程竣工報告”。
3、如何認(rèn)定“發(fā)包人拖延驗收”在司法實(shí)踐中缺乏可操作性
由于第14條沒有詳細(xì)列舉發(fā)包人拖延驗收的具體行為,在審判實(shí)務(wù)中如何認(rèn)定發(fā)包人拖延驗收主要有兩種觀點(diǎn):(1)參考《建筑裝飾施工合同》(甲種本)第32條的規(guī)定“甲方代表在收到乙方送交的竣工驗收報告7天內(nèi)不予批準(zhǔn)且不能提出修改意見,視為竣工驗收報告已為批準(zhǔn),即可辦理結(jié)算手續(xù)??⒐と掌跒橐曳剿徒豢⒐を炇請蟾娴娜掌?需修改后才能達(dá)到竣工要求的應(yīng)為乙方修改后提請甲方驗收的日期?!盵2]這種觀點(diǎn)與房地產(chǎn)竣工驗收的實(shí)務(wù)有差距。首先,乙方承包人沒有送交竣工驗收報告的義務(wù),只是承擔(dān)遞交《工程竣工報告》的義務(wù);其次,甲方發(fā)包人無權(quán)批準(zhǔn)《工程竣工驗收報告》,只是制作《工程竣工驗收報告》,按照國務(wù)院《條例》第49條的規(guī)定其最終批準(zhǔn)權(quán)限應(yīng)當(dāng)是地方政府的建設(shè)行政主管部門,而其是否被批準(zhǔn)的依據(jù)是《竣工驗收備案表》;(2)按照建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第16條的規(guī)定來認(rèn)定發(fā)包人拖延驗收的時間,即發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的,竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。發(fā)包、承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的,可認(rèn)為其約定期限均為28日。[3]這種觀點(diǎn)的缺陷在于損害了承包人的利益,因為在房地產(chǎn)竣工驗收實(shí)務(wù)中,竣工結(jié)算文件的遞交,是在工程竣工驗收合格后的28天之內(nèi)。建設(shè)工程的竣工驗收,是承包人請求支付工程款的前提條件,如發(fā)包人遲遲不組織工程竣工驗收,承包人就無法向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算文件。
筆者認(rèn)為,若發(fā)包、承包雙方在合同中有約定的,依約定。無約定的,應(yīng)按照房地產(chǎn)竣工驗收的實(shí)際情況分別認(rèn)定。(1)承包人在工程完工之后,依照《暫行規(guī)定》及時向發(fā)包人遞交了工程竣工報告和竣工驗收申請,發(fā)包人依照《暫行規(guī)定》組成驗收組驗收并提出整改意見的,承包人按驗收組的整改意見整改后,第二次向發(fā)包人依法遞交工程竣工報告和工程竣工驗收申請的,發(fā)包人卻以“整改不到位為由”拒絕組織再次驗收的,但驗收組大多數(shù)成員都認(rèn)為整改到位且工程質(zhì)量達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)的,此種情形應(yīng)以承包人第二次遞交工程竣工報告日期為竣工日期,且認(rèn)定發(fā)包人為拖延驗收;(2)工程完工后,承包、發(fā)包雙方依法組織驗收并將相關(guān)文件報送地方建設(shè)行政主管部門,但該部門審查認(rèn)為需要重新組織驗收的,也應(yīng)當(dāng)以承包人第二次遞交工程竣工報告日期為竣工日期。若發(fā)包人以種種理由拖延不依法組織驗收的,筆者認(rèn)為應(yīng)以29個工作日為認(rèn)定發(fā)包人拖延驗收的期限,其中包括工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)的7個工作日、地方政府建設(shè)行政主管部門辦理備案手續(xù)的15個工作日、發(fā)包人依法組織竣工驗收所需的7個工作日。
【參考文獻(xiàn)】
關(guān)鍵詞投資項目財務(wù)評價評分系統(tǒng)設(shè)計功能
1系統(tǒng)開發(fā)的背景
1.1現(xiàn)狀
目前一些軟件公司及科研院所設(shè)計了多款投資項目經(jīng)濟(jì)評價軟件,如廣西某公司的cod-1xp.exe等,它們給研究人員帶來了便利,提高了工作效率。但它們大多是參照《建設(shè)項目經(jīng)濟(jì)評價方法與參數(shù)》(第二版)設(shè)計的,且大多缺少對財務(wù)表現(xiàn)進(jìn)行綜合評價,不利于方案之間的科學(xué)比選?;谝陨峡紤],參照《建設(shè)項目經(jīng)濟(jì)評價方法與參數(shù)》(第三版),作者設(shè)計開發(fā)了投資項目財務(wù)綜合評分系統(tǒng),作為經(jīng)濟(jì)評價軟件的補(bǔ)充。
1.2開發(fā)工具
(1)編程環(huán)境的選擇。微軟公司的2003是Windows應(yīng)用程序開發(fā)工具,是目前極為廣泛的、易學(xué)易用的面向?qū)ο蟮拈_發(fā)工具。它提供了大量的控件,這些控件可用于設(shè)計界面和實(shí)現(xiàn)各種功能,減少了編程人員的工作量,也簡化了界面設(shè)計過程,從而有效地提高了應(yīng)用程序的運(yùn)行效率和可靠性。故而,實(shí)現(xiàn)本系統(tǒng)是一個相對較好的選擇。
(2)關(guān)系型數(shù)據(jù)庫的選擇。關(guān)系數(shù)據(jù)庫是目前應(yīng)用最廣泛的數(shù)據(jù)庫類型,能匯集各種信息以供查詢、存儲和檢索。關(guān)系型數(shù)據(jù)庫以行和列的形式存儲數(shù)據(jù),以便于用戶理解。這一系列的行和列被稱為表,一組表組成了數(shù)據(jù)庫。用戶用查詢(Query)來檢索數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)。一個Query是一個用于指定數(shù)據(jù)庫中行和列的SELECT語句。目前流行的關(guān)系數(shù)據(jù)有IBMDB2、IBMUDB、Oracle、SQLServer、SyBase、Informix、Access等。
Access是微軟公司推出的基于Windows的桌面關(guān)系數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)(RDBMS),是Office系列應(yīng)用軟件之一。它提供了表、查詢、窗體、報表、頁、宏、模塊7種用來建立數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)的對象;提供了多種向?qū)?、生成器、模板,把?shù)據(jù)存儲、數(shù)據(jù)查詢、界面設(shè)計、報表生成等操作規(guī)范化;為建立功能完善的數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)提供了方便,也使得普通用戶不必編寫代碼,就可以完成大部分?jǐn)?shù)據(jù)管理的任務(wù)。Access支持ODBC(開發(fā)數(shù)據(jù)庫互連,OpenDataBaseConnectivity),利用Access強(qiáng)大的DDE(動態(tài)數(shù)據(jù)交換)和OLE(對象的聯(lián)接和嵌入)特性,可以在一個數(shù)據(jù)表中嵌入位圖、聲音、Excel表格、Word文檔,還可以建立動態(tài)的數(shù)據(jù)庫報表和窗體等。
正因為本系統(tǒng)為小型應(yīng)用程序,本文選擇了Access這個桌面數(shù)據(jù)庫作為該系統(tǒng)的存儲數(shù)據(jù)庫。
(3)二者的結(jié)合()。是微軟的MicrosoftActiveXDataObjects(ADO)的下一代產(chǎn)品,是在微軟的.NET中創(chuàng)建分布式和數(shù)據(jù)共享應(yīng)用程序的應(yīng)用程序開發(fā)接口(API)。能被用在任何用戶的應(yīng)用程序,需要和OLEDB-compliant的數(shù)據(jù)源連接和通訊,例如MicrosoftSQLServer、Access。
2系統(tǒng)簡介
2.1系統(tǒng)的設(shè)計思路
本文認(rèn)為評分系統(tǒng)應(yīng)該具有以下基本功能:只需用戶輸入相關(guān)數(shù)據(jù),程序就能自動生成項目財務(wù)綜合評價所需的結(jié)果,計算各財務(wù)指標(biāo)并進(jìn)行綜合評分。
在系統(tǒng)的設(shè)計上,為增加系統(tǒng)的可維護(hù)性,本文將整個系統(tǒng)分為三個層次:表示層、業(yè)務(wù)邏輯層、數(shù)據(jù)訪問層。
表示層,主要用于接受用戶的輸入以及向用戶顯示計算結(jié)果。表示層接受用戶的輸入數(shù)據(jù)后,將用戶輸入傳遞給它的下一層。
業(yè)務(wù)邏輯層,該層主要用于處理評分系統(tǒng)中的計算邏輯。
數(shù)據(jù)訪問層,該層主要用于將數(shù)據(jù)存入Access數(shù)據(jù)庫,以及從Access數(shù)據(jù)庫獲取所需要的數(shù)據(jù)。
2.2系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)的功能
(1)項目記憶功能。本系統(tǒng)可以自動保存曾經(jīng)評價過的項目,同時通過開始界面或數(shù)據(jù)輸入界面的“系統(tǒng)”按鈕可以對不同的評價項目進(jìn)行切換提取,方便用戶進(jìn)行比較和參數(shù)更改。
(2)自動生成結(jié)果功能。通過關(guān)系型數(shù)據(jù)庫,用戶只需將計算或整理好的數(shù)據(jù)按系統(tǒng)要求的格式正確輸入,系統(tǒng)將自動生成結(jié)果,主要包括各指標(biāo)計算值及綜合評分表。
(3)變動評分標(biāo)準(zhǔn)功能。用戶可以根據(jù)自己的評價需要,對系統(tǒng)里面的參數(shù)、權(quán)重及取值區(qū)間進(jìn)行改動。這樣可以方便用戶對不同類型或行業(yè)的項目進(jìn)行評價,同時可以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,對相應(yīng)的參數(shù)進(jìn)行重新調(diào)整。
2.3系統(tǒng)的特點(diǎn)
(1)評價模型的選用。該系統(tǒng)選用的評價模型是本文建立在對新時期項目財務(wù)評價的全面把握上,借鑒沃爾評分法的評價方法,參考杜邦分析體系的評價思想、層次分析法的思路設(shè)計的,并用國際標(biāo)準(zhǔn)值、實(shí)用值、經(jīng)驗值對指標(biāo)進(jìn)行完全量化處理以便于計算機(jī)生成。
(2)開放式的設(shè)計??紤]到不同用戶的多方需要,以及為了更好地適應(yīng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,更多地為用戶著想,將系統(tǒng)設(shè)計成開放式的系統(tǒng),也就是系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)的功能里面所提到的,用戶可以對系統(tǒng)里面的基礎(chǔ)數(shù)據(jù)根據(jù)需要進(jìn)行更改。
2.4系統(tǒng)的使用簡介
由于系統(tǒng)是基于2003開發(fā)的,所以需要在電腦中安裝.Framework1.1后,系統(tǒng)才能運(yùn)行。本系統(tǒng)是免安裝版,直接點(diǎn)擊FinanceEvaluation.exe文件即可啟動該系統(tǒng),它的評價過程如圖1所示。
(1)開始進(jìn)入。啟動系統(tǒng)后會彈出開始界面,在此需要選定或輸入項目名稱,以便隨時調(diào)用各項目的數(shù)據(jù)及結(jié)果,然后點(diǎn)擊“進(jìn)入”就可進(jìn)入下一步,如圖2。
(2)輸入相關(guān)數(shù)據(jù)。打開這一界面后,用戶需要在相應(yīng)的空格輸入一些用來計算各指標(biāo)的數(shù)據(jù),總共有五大類一級評價指標(biāo),每大類里面又包含若干二級指標(biāo),在全部輸完整后點(diǎn)擊“計算”即可進(jìn)入下一步,如圖3。
(3)輸入有關(guān)參數(shù)。不同的投資者對投資項目的期望不同,因此有些參數(shù)需要使用者自行輸入,如折現(xiàn)率、投資回收期、還款期限等,在這一步就是需要輸入這些參數(shù),然后點(diǎn)擊“下一步”即可,如圖4。
(4)輸出指標(biāo)值。接上一步,系統(tǒng)會自動生成各指標(biāo)值的計算結(jié)果界面,從中可以看到各指標(biāo)結(jié)果,然后按“下一步”,如圖5。
(5)輸出最終結(jié)果。接上一步動作,系統(tǒng)會彈出自動生成的最終評分結(jié)果,在這一界面,用戶能清楚地看到各種分?jǐn)?shù)是怎樣的,如圖6。
3結(jié)論
現(xiàn)在,運(yùn)用計算機(jī)輔助項目經(jīng)濟(jì)評價在各計劃部門、投資咨詢機(jī)構(gòu)、高等院校已十分平常,但如何能使經(jīng)濟(jì)評價做得更快、更簡便,數(shù)據(jù)更準(zhǔn)確,這仍然是值得研究的課題。該系統(tǒng)作為對前人研究的補(bǔ)充和發(fā)展,也做了一些嘗試,尤其是開放式的設(shè)計思想。
該程序的基本功能是自動生成各指標(biāo)值及綜合評分結(jié)果,能在一定程度上提高經(jīng)濟(jì)評價工作的效率;同時它具有簡單明了、使用方便的優(yōu)點(diǎn)。但是由于時間與水平的關(guān)系,程序還存在種種缺陷,如界面不夠美觀、功能不夠齊全等,今后會設(shè)法使之更為完善,同時評價模型的科學(xué)性也有待檢驗。
參考文獻(xiàn)來源:
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工程合同方面的糾紛,歸根到底是工程造價管理方面的分歧,其產(chǎn)生的原因主要有以下幾個方面。
1.1建設(shè)方不重視前期的造價控制工作帶來的合同糾紛
長期以來,人們普遍忽視工程建設(shè)項目前期階段的造價控制,而往往把控制工程建設(shè)項目投資造價的主要精力放在施工階段、審核施工圖預(yù)算和嚴(yán)格結(jié)算階段。這樣做盡管也有效果,但畢竟是“亡羊補(bǔ)牢”,事倍功半。常有一些工程項目不顧客觀規(guī)律、缺乏長遠(yuǎn)規(guī)劃,忽視對項目決策階段的評價,造成有的“建了拆、拆了建”的現(xiàn)象,有的采取邊施工邊設(shè)計造成修改返工多導(dǎo)致成本提高等,這些極大地影響項目的投資效益和社會效益。這是原本在項目前期就可以通過工程造價有效控制手段加以避免的浪費(fèi),也是與可持續(xù)發(fā)展理念相違背的。同時,因為前期工作不到位而產(chǎn)生一些合同糾紛。
1.2招投標(biāo)階段,不重視招標(biāo)的相關(guān)細(xì)節(jié)而帶來的合同糾紛
在市場經(jīng)濟(jì)條件下,招投標(biāo)是一種最普遍、最常見的擇優(yōu)方式。招標(biāo)人通過招標(biāo)活動來選擇條件優(yōu)越者,使其力爭用最優(yōu)的技術(shù)、最佳的質(zhì)量、最合理的價格和最短的周期完成工程項目任務(wù);投標(biāo)人也通過這種方式選擇項目和招標(biāo)人,以使自己獲得預(yù)期的利潤。招投標(biāo)階段在造價控制上是一個承上啟下的階段,關(guān)系到項目能否按預(yù)期順利實(shí)施。而現(xiàn)實(shí)中,有的業(yè)主片面的強(qiáng)調(diào)“少花錢多辦事”和“主導(dǎo)控制”,利用自己招投標(biāo)的主導(dǎo)地位,在招標(biāo)中設(shè)立一些所謂控制造價的條條框框,如壓低標(biāo)底上限價、在招標(biāo)文件中設(shè)置顯失公平的強(qiáng)制條款、轉(zhuǎn)嫁資金成本等等;也有的業(yè)主從根本上忽略這個環(huán)節(jié),關(guān)系工期、質(zhì)量、造價等等的約定含含糊糊,無限風(fēng)險或約定風(fēng)險范圍和遇到風(fēng)險的解決方式不明確,招標(biāo)文件的條款根本沒有去深究等等;而施工單位多半是懷著先進(jìn)去再說的心態(tài),實(shí)施過程中則“巧婦難為無米之炊”,寄希望“偷工減料”和“索賠補(bǔ)償”,給合同糾紛留下了較多理由和隱患,也是合同糾紛的源頭。
1.3施工階段不規(guī)范管理帶來的合同糾紛
工程施工中管理不規(guī)范,變更簽證內(nèi)容不清楚、不按程序辦事、責(zé)權(quán)不清等,是造成工程結(jié)算扯皮、項目造價不能得到有效控制的重要原因。一方面,業(yè)主不重視合同的精細(xì)化管理,包括如現(xiàn)場簽證不及時和設(shè)計變更管理混亂等;不采取主動控制,而采取拖、壓、靠等被動方式,如現(xiàn)場簽證不及時或者含糊、搞秋后算帳,隨性大;又如被動的變更、修改設(shè)計等設(shè)計變更管理混亂。另一方面,施工方打著設(shè)計變更、施工索賠的借口,提出天價索賠、漫天要價等。
2減少、防止糾紛和造價控制的措施
2.1緊抓投資決策及設(shè)計階段
不論何種項目,投資決策階段的工作核心是編制符合實(shí)際的項目投資估算額,準(zhǔn)確確定項目投資估算額,這對于以后控制初步設(shè)計概算、施工圖預(yù)算,實(shí)現(xiàn)投資者預(yù)期的投資效果有著重大的影響。此階段工程造價的控制,對整個建設(shè)項目來說,是項目是否真正可行的決定因素,節(jié)約投資的可能性也最大。投資決策階段影響造價的因素較多,對造價的控制應(yīng)綜合考慮工程項目目標(biāo),如安全、質(zhì)量、工期、環(huán)境保護(hù)等因素,而不應(yīng)該將造價控制孤立起來,才能對項目依實(shí)際情況進(jìn)行判斷,作出最適合的投資決策。
設(shè)計階段一般決定了建設(shè)工程全壽命周期所有的費(fèi)用:設(shè)計方案直接影響著建設(shè)項目的造價,如結(jié)構(gòu)選型、材料設(shè)備型號的選用標(biāo)準(zhǔn)等;同時設(shè)計的質(zhì)量好壞間接影響的建設(shè)造價,設(shè)計質(zhì)量問題往往引起工程停工、返工甚至報廢,造成安全隱患、質(zhì)量事故,從而引起成本費(fèi)用的極大浪費(fèi);工程設(shè)計不合理引起建設(shè)項目的使用階段費(fèi)用增加。在工程設(shè)計階段如何正確處理技術(shù)與經(jīng)濟(jì)的對立與統(tǒng)一的關(guān)系,是控制項目投資的關(guān)健環(huán)節(jié),是保證有效控制投資的手段。
2.2重視招標(biāo)環(huán)節(jié)
招投標(biāo)管理工作先從源頭上抓起:樹立正確的造價控制理念、規(guī)范控制招標(biāo)文件的編制,從內(nèi)容到格式和可操作性等各方面著手。
32護(hù)發(fā)包人和承包人雙方的合法權(quán)益,并避免因工程量計算不準(zhǔn)確而發(fā)生糾紛。但清單編制要注意清單項目設(shè)置要規(guī)范、描述要到位,還要保證計量的準(zhǔn)確性和完整性。
2.2.2制定合理招標(biāo)上限價。招標(biāo)時,有個別業(yè)主通過多種方式達(dá)到刻意壓低工程項目清單綜合單價和工程總造價目的,且要求施工企業(yè)投標(biāo)報價時不得超過標(biāo)底、上限值,而投標(biāo)單位即便存在上限價偏低的情況也照投不誤,既擾亂了客觀市場規(guī)律,也引發(fā)工程項目后續(xù)實(shí)施過程中諸多工程結(jié)算糾紛。招標(biāo)人總希望“少花錢多辦事”,但這個少和多只是相對的,承包人不可能做虧本買賣。合理確定工程造價是控制造價的前提,所以本著實(shí)事求是的原則制定合理的上限價,才是控制造價的最有效手段。同時,施工單位亦應(yīng)本著誠信、負(fù)責(zé)的態(tài)度參加招投標(biāo)活動,不能寄希望通過偷工減料來降低投入或者通過不正當(dāng)?shù)氖侄沃\取收益從而降低報價獲得中標(biāo)。
2.2.3慎重確定合同類型:恰當(dāng)選擇合同類型有利于取得競爭性報價,也可合理分擔(dān)合同履行過程中的風(fēng)險。對于大中型工程一般多采用以單價合同為主,總價合同為輔的合同形式。對于規(guī)模小、技術(shù)不復(fù)雜、工期短的工程,可采用總價合同。
2.2.4在招標(biāo)時合同條款就應(yīng)盡量細(xì)化、責(zé)任明確,公正地維護(hù)雙方的利益。在編制合同條款時,應(yīng)注重有關(guān)風(fēng)險和責(zé)任的約定,注重對造價的動態(tài)控制,注重對價格調(diào)整以及工程變更、索賠等方面的約定。
(1)嚴(yán)格執(zhí)行《建設(shè)工程施工合同》(示范文本),注重專用條款的細(xì)化。專用條款是發(fā)包人與承包人根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定,結(jié)合具體工程實(shí)際,經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致意見的條款,是對通用條款的具體化、補(bǔ)充和完善。合同專用條款用語應(yīng)規(guī)范,概念清楚,定性、定量準(zhǔn)確;不能寫成“見通用條款第幾條第幾款”,這樣就完全失去了專用條款的意義,也就不能體現(xiàn)該工程的特征,為今后工程合同管理及工程結(jié)算帶來很大的隱患.為了根除隱患便于合同管理,合同的專用條款必須量化、細(xì)化、深化。
(2)程序性條款。程序性條款貫穿于合同行為始終,包括信息往來、計量、工程變更、索賠處理、價款支付等,編寫時注意明確具體步驟,約定時間期限,目的在于規(guī)范工程價款結(jié)算依據(jù)的形成,預(yù)防不必要的糾紛。
(3)有關(guān)合同價格調(diào)整的條款不得簡單填寫為“按實(shí)調(diào)整”,應(yīng)明確調(diào)整的具體范圍、內(nèi)容和方法,盡量減少模棱兩可帶有爭議性的條款出現(xiàn),少留活口,為以后工程變更結(jié)算擬定操作性強(qiáng)的條款。
(4)工程計量條款。注重計量、計算方法的約定,嚴(yán)格確定計量內(nèi)容,加強(qiáng)隱蔽工程計量的約定。
(5)雙方權(quán)責(zé)條款。為進(jìn)一步劃清雙方責(zé)任,量化風(fēng)險,應(yīng)對雙方的權(quán)責(zé)進(jìn)行明確,盡量減少索賠和爭議的發(fā)生。應(yīng)注意合理分?jǐn)傦L(fēng)險,這也是合同正常履行的有力保證。
另外招標(biāo)準(zhǔn)備工作、招投標(biāo)過程中的組織工作及合理的評標(biāo)方法,也有利于招標(biāo)人選擇合理報價的投標(biāo)人。總之,在招投標(biāo)過程中,要認(rèn)真對待每項工作和細(xì)節(jié),保證招標(biāo)工作順利進(jìn)行,本著多贏雙贏的想法、將工程造價控制在合理水平上。
2.3施工階段建設(shè)單位的管理
做好設(shè)計變更管理和簽證工作是建設(shè)方施工階段造價控制的關(guān)健。首先發(fā)承包雙方應(yīng)在合同專用條款中約定有效工程變更簽證的認(rèn)定原則,明確工程變更簽證審批程序和時限,并嚴(yán)格按規(guī)定執(zhí)行?,F(xiàn)實(shí)中,既有承包人為了省事、省成本而擅自修改設(shè)計,也有發(fā)包人為了擴(kuò)大建設(shè)規(guī)模、增加建設(shè)內(nèi)容、提高建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)或者降低工程造價而擅自進(jìn)行設(shè)計變更。這些不規(guī)范的“設(shè)計變更”管理行為,是施工階段造成造價失控、質(zhì)量安全隱患的重要原因。
其次簽證單必須及時和規(guī)范,必須明確簽證的原因、位置、尺寸、數(shù)量、材料、人工、機(jī)械臺班、價格和簽證時間,“拖延”、“蒙混過關(guān)”戰(zhàn)術(shù)是不可取的。設(shè)計變更管理工作最重要的還是設(shè)計變更應(yīng)盡量提前,變更發(fā)生的越早,損失越小,反之就越大。如在設(shè)計階段變更,則只需修改圖紙,損失有限;若在施工階段變更,除上述費(fèi)用外,已施工的工程還須拆除,勢必造成重大變更損失。為此,必須加強(qiáng)設(shè)計變更管理,盡可能把設(shè)計變更控制在設(shè)計階段初期或者施工之前,尤其對影響工程造價的重大設(shè)計變更,更要用先進(jìn)行技術(shù)經(jīng)濟(jì)評價后合理變更并獲得有關(guān)管理部門批準(zhǔn)后方可實(shí)施,使工程造價得到有效控制。
2.4施工階段施工單位的管理
項目管理是多方面的,而造價控制應(yīng)該是一條主線。也就是說造價控制應(yīng)該是一個全面反應(yīng)項目管理好壞的重要要素,質(zhì)量、進(jìn)度、安全等等都要以成本為衡量標(biāo)準(zhǔn)。同時,對成本的控制應(yīng)綜合考慮安全、質(zhì)量、工期、環(huán)境保護(hù)等各個因素,而不應(yīng)該片面的孤立的強(qiáng)調(diào)成本。如震驚全國的“重慶虹橋垮塌事故”主要原因是存在嚴(yán)重質(zhì)量問題和隱患,再如“鳳凰堤溪沱江大橋坍塌事故”、“長沙上海城二期工程安全事故”、“株州高架橋坍塌事故”等等,都是因為質(zhì)量、安全、進(jìn)度等方面的管理與工程成本控制的巨大矛盾而引起,造成了人員傷亡和無可挽回的經(jīng)濟(jì)損失。
企業(yè)要想在優(yōu)勝劣汰的市場經(jīng)濟(jì)的大潮中取得好的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益,必須轉(zhuǎn)變觀念、加強(qiáng)管理、提高素質(zhì)、注重技術(shù)進(jìn)步,必須靠自己的能力在市場上進(jìn)行競爭,以適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展和市場競爭的需要;要利用自己良好的經(jīng)營管理水平來降低成本而提高自己的競爭力,如采用科學(xué)的施工組織和正確的施工方案、采取合理先進(jìn)的施工工藝和機(jī)械設(shè)備、有效的組織材料供應(yīng)和采購、減少二次搬運(yùn)和材料消耗、均衡安排施工、合理運(yùn)用人力和資金,這都是一些不老的項目管理課題。當(dāng)然還有要注重索賠工作,注意方式方法的同時,也要尊重實(shí)事求是的原則,千萬不能演變成“我虧了,我不會虧著走”等等的流氓老賴,要業(yè)主為施工單位的管理失效買單,這樣就談不了什么發(fā)展,失了企業(yè)的形象、斷了自己的路!即使一次得逞,也是撿了芝麻,丟了西瓜!
2.5建立與市場相適應(yīng)的建設(shè)工程造價管理體制
建立與市場相適應(yīng)的建設(shè)工程造價管理體制,其核心是通過市場競爭形成工程造價的機(jī)制,滿足建設(shè)單位追求“建設(shè)工程物美價廉”的愿望,并使這種愿望轉(zhuǎn)化為建設(shè)各相關(guān)單位提高科技水平、管理水平和勞動生產(chǎn)率的壓力和動力,從而促進(jìn)整個建筑業(yè)社會生產(chǎn)力的加速發(fā)展。
誠實(shí)守信是保證市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的基本前提,也是推動科學(xué)發(fā)展、促進(jìn)社會和諧,實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)社會又好又快發(fā)展的必然要素??空嚓P(guān)強(qiáng)制、監(jiān)督手段,更靠相關(guān)主體單位的自覺遵守、維護(hù)。
3結(jié)語
由上可知,減少或者防止合同糾紛,是有效的控制工程造價的保障。要從根本上減少合同糾紛,就得從造價控制的每一個細(xì)節(jié)抓起。我們說造價控制是一個全過程、全方位的控制,是建設(shè)項目全壽命周期成本、各個因素的控制,包括項目建議書、可行性研究、投資決策、設(shè)計、招標(biāo)投標(biāo)、施工、運(yùn)營過程。在造價控制上,只有做到首先緊抓投資決策及設(shè)計階段,其次重視招標(biāo)環(huán)節(jié),最后落實(shí)到施工階段,才能達(dá)到合理使用資金、有效控制造價從而達(dá)到“事半功倍”的效果。