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關(guān)鍵詞：科學(xué)發(fā)展觀；農(nóng)村；普法教育
中圖分類號(hào)：D64文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號(hào)：1673-291X（2010）36-0047-02
依法治國是中國的一項(xiàng)基本的治國方略，普法宣傳教育是建設(shè)法治社會(huì)的重要內(nèi)容，也是構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的主要舉措。今年是中國以“學(xué)法律、講權(quán)利、講義務(wù)、講責(zé)任”為主要內(nèi)容的 “五五”普法制宣傳教育的最后一年。經(jīng)過長期的普法宣傳教育，廣大農(nóng)民的法律意識(shí)顯著提高。但是隨著新農(nóng)村建設(shè)的進(jìn)一步發(fā)展，如何在廣大農(nóng)村地區(qū)更好地、更深入地開展普法宣傳教育，把廣大農(nóng)民培養(yǎng)成“懂法律、有知識(shí)、懂經(jīng)營、會(huì)管理”的新型農(nóng)民，農(nóng)村普法教育仍然任重道遠(yuǎn)，需要我們堅(jiān)持科學(xué)發(fā)展觀，不斷思考，不斷探索，不斷創(chuàng)新。
下面針對(duì)農(nóng)村普法宣傳教育中存在的問題，談?wù)?/a>如何進(jìn)一步搞好農(nóng)村的普法教育。
1.健全體制。普法教育是長期而艱巨的，沒有一套完善的科學(xué)而實(shí)用的配套體制是不行的。有些農(nóng)村普法體制還不完善，普法宣傳教育的手段簡單化，只是出一下板報(bào)、搞搞專欄、張貼一下標(biāo)語而已。
一是健全組織機(jī)構(gòu)。要繼續(xù)建立健全自上而下的農(nóng)村普法宣傳教育的組織機(jī)構(gòu)，構(gòu)建以縣鄉(xiāng)村三級(jí)為主干，村支部、村委會(huì)為核心，駐村干部、村干部和村民小組長為主要法制宣傳員的普法宣傳的骨干隊(duì)伍。并把政治素質(zhì)高、法律水平高、業(yè)務(wù)能力強(qiáng)、吃苦精神好、群眾觀念強(qiáng)的的年輕人不斷充實(shí)到普法隊(duì)伍中來。
二是要賞罰分明。要制定科學(xué)合理、可操作性強(qiáng)的農(nóng)村普法考核制度。每年可由普法主管部門聯(lián)合綜治、組織、宣傳、人大、政協(xié)等部門及部分村民代表進(jìn)行考核?？己私Y(jié)果與獎(jiǎng)金、評(píng)優(yōu)評(píng)先、晉升職稱、提拔任用掛鉤。重獎(jiǎng)工作努力、成效顯著者。對(duì)那些敷衍了事、推諉扯皮甚至弄虛作假的單位和人員，絕不容情。以調(diào)動(dòng)干部群眾的學(xué)法積極性，使農(nóng)村普法隊(duì)伍由低素質(zhì)向高素質(zhì)轉(zhuǎn)變。
對(duì)于農(nóng)村普法宣傳教育最好不要搞突擊檢查。因?yàn)槟氵€沒檢查，人家就經(jīng)過突擊把各方面準(zhǔn)備好了。檢查人員不能只看文字性的材料，或者干脆不看這類東西。現(xiàn)在的哪個(gè)單位沒有一套完備的文字材料？可這些東西有多少與實(shí)際工作效果是一致的？所以這種檢查搞不好只能導(dǎo)致弄虛作假、帶壞干部作風(fēng)、傷害群眾，結(jié)果適得其反。也不能拿同一個(gè)固定的普法宣傳標(biāo)準(zhǔn)來對(duì)不同地區(qū)進(jìn)行考核。要因地制宜。同時(shí)，要特別注意發(fā)揮人大代表、政協(xié)代表的作用，創(chuàng)造條件讓他們平時(shí)多深入群眾，調(diào)查研究，去了解普法的情況。要多為農(nóng)民辦實(shí)事，特別是幫助農(nóng)民依法維護(hù)他們的合法權(quán)益等方面的實(shí)事，讓農(nóng)民切切實(shí)實(shí)感受到法律給他們帶來的好處。
2.加大投入。經(jīng)濟(jì)決定政治。農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r決定著作為上層建筑的農(nóng)村法制建設(shè)。有的農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)落后，相當(dāng)多的農(nóng)民還在為溫飽而奔忙，許多地方的農(nóng)民的政治權(quán)利僅僅限于對(duì)村委會(huì)的選舉，甚至有的地方農(nóng)民連這項(xiàng)權(quán)利都沒有。加之農(nóng)村村執(zhí)法中的“人治”現(xiàn)象，農(nóng)民的民主法治意識(shí)、維權(quán)意識(shí)都 很淡??；制約著農(nóng)民對(duì)法律的追求。另外，有的地方很少撥付普法教育經(jīng)費(fèi)，導(dǎo)致普法宣傳經(jīng)費(fèi)嚴(yán)重不足。所以，地方應(yīng)將普法教育經(jīng)費(fèi)納入財(cái)政計(jì)劃中。并要監(jiān)督此經(jīng)費(fèi)的使用情況，以保證農(nóng)村普法工作的進(jìn)一步開展。
3.提高認(rèn)識(shí)。認(rèn)識(shí)不到位。首先，解決三農(nóng)問題的根本途徑是發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟(jì)，要發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟(jì)，必須要有一個(gè)穩(wěn)定的社會(huì)環(huán)境。如果通過普法宣傳教育，農(nóng)民自覺地學(xué)法、懂法、守法、用法、護(hù)法，既遵紀(jì)守法 ，又能用運(yùn)法律武器維護(hù)自己、他人和社會(huì)的合法權(quán)益，從而就能為農(nóng)村社會(huì)經(jīng)濟(jì)的全面發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)穩(wěn)定和諧的社會(huì)環(huán)境。所以加快農(nóng)村普法教育，是發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟(jì)，構(gòu)建和諧社會(huì)的需要。其次，中國要走高產(chǎn)、優(yōu)質(zhì)、高效、生態(tài)、安全的現(xiàn)代農(nóng)業(yè)發(fā)展的道路，要實(shí)行農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營，要融入到市場經(jīng)濟(jì)的大海中去。否則解決三農(nóng)問題就是一句空話。而市場經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，農(nóng)民不懂法律就難以參與市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，就難以在激烈的市場競爭中生存和發(fā)展。因此，加強(qiáng)農(nóng)村普法教育是農(nóng)民參與市場經(jīng)濟(jì)，全面建設(shè)農(nóng)村小康社會(huì)的需要。
但是一些鄉(xiāng)農(nóng)村普法工作人員及村干部，或認(rèn)為，經(jīng)過近年的普法教育，農(nóng)民群眾已經(jīng)學(xué)了不少法律知識(shí)，因此，不必要再進(jìn)行大規(guī)模、全民性的普法宣傳教育了；或認(rèn)為，抓經(jīng)濟(jì)建設(shè)是硬任務(wù)，普法是軟任務(wù)，搞好搞壞無足輕重，做不做，對(duì)政績沒有什么影響；或認(rèn)為，農(nóng)民文化水平低、法制意識(shí)淡薄，搞好搞差一個(gè)樣，只要經(jīng)濟(jì)抓上去了，農(nóng)民不 “鬧事”就行，其余是次要的；甚至有人認(rèn)為，法制教育那是司法行政部門的事等等。由于這些認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)，從而不重視這項(xiàng)工作，敷衍了事，工作缺乏積極性、主動(dòng)性。
對(duì)農(nóng)民來說，文化水平低，對(duì)比較抽象的法律條文較難理解；且日常的生產(chǎn)、生活和法律好像沒有直接的關(guān)系，加上現(xiàn)實(shí)中以權(quán)代法、以勢(shì)壓法等違法現(xiàn)象的存在，他們感到學(xué)不學(xué)法律關(guān)系不大。
必須喚醒農(nóng)民的法律意識(shí)、民主意識(shí)、維權(quán)意識(shí)和主人翁意識(shí)。提高他們學(xué)習(xí)法律的自覺性、積極性、主動(dòng)性，這是農(nóng)村普法由被動(dòng)到主動(dòng)的關(guān)鍵。
4.排除不良意識(shí)影響。主要是人治思想和封建意識(shí)的影響。由于在現(xiàn)實(shí)中存在著極少數(shù)干部、特別是農(nóng)村干部在工作中違法行政，以言代法，以權(quán)壓法，以罰代法，有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)，執(zhí)法犯法，侵害群眾合法權(quán)益的現(xiàn)象，使一些農(nóng)民對(duì)法律權(quán)威持懷疑態(tài)度。認(rèn)為，法律規(guī)定和現(xiàn)實(shí)之間是兩碼事，法治在現(xiàn)實(shí)中歸根結(jié)底還不是人治？學(xué)法有何用？因此，當(dāng)一些群眾特別是弱勢(shì)群體的合法權(quán)益遭到非法侵害，而他們又不能依法維護(hù)自己的合法權(quán)益時(shí)，認(rèn)為學(xué)好法律還不如有一個(gè)有實(shí)權(quán)的后臺(tái)。這時(shí)法律的確顯得軟弱無力，同時(shí)往往還會(huì)產(chǎn)生這是“命里注定”的“天命論”的封建思想，從而放棄對(duì)權(quán)利的追求，對(duì)普法抱著冷漠的態(tài)度，存在著回避、應(yīng)付的思想，這些會(huì)嚴(yán)重影響農(nóng)民學(xué)法的積極性。
5.因地制宜。從實(shí)際出發(fā)是我們搞好一切工作的根本前提，是科學(xué)發(fā)展觀的基本要求。
有些地方在制定普法宣傳計(jì)劃時(shí)，內(nèi)容缺乏針對(duì)性：沒有針對(duì)農(nóng)民的需要和本地實(shí)際情況，泛泛而談，抽象說教，實(shí)用性不大，制約著農(nóng)民學(xué)習(xí)法律的積極性和主動(dòng)性。因此，農(nóng)村普法教育要因地制宜，因情制宜。農(nóng)民對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)方面的法律法規(guī)，尤其是對(duì)了解和掌握與自己所從事的行業(yè)相關(guān)的專業(yè)法律知識(shí)較為關(guān)心。從幫助農(nóng)民解決疑難問題入手，根據(jù)農(nóng)民生產(chǎn)生活的實(shí)際需要，針對(duì)不同層次和不同對(duì)象，根據(jù)不同時(shí)期和階段的特點(diǎn)來確定學(xué)習(xí)內(nèi)容，將普法宣傳與依法解決農(nóng)民的實(shí)際問題結(jié)合起來，使農(nóng)民真正學(xué)到與自己切身利益相關(guān)的法律法規(guī)，并能學(xué)以致用、解決實(shí)際問題。如《民法通則》、《婚姻法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《道路交通法》、《治安管理處罰法》、《土地管理法》、《人口與計(jì)劃生育法》、《農(nóng)業(yè)法》、《勞動(dòng)合同法》、《義務(wù)教育法》、《法律援助條例》、《未成年人保護(hù)法》、《選舉法》、《村民委員會(huì)組織法》、《物權(quán)法》、《土地 登記辦法》等以及涉及到農(nóng)村社保、醫(yī)療、保險(xiǎn)、培訓(xùn)、農(nóng)民工、土地承包責(zé)任制等方面的法律法規(guī)條例和政策，使他們明白作為中華人民共和國公民，依法享有哪些基本權(quán)利，必須履行哪些基本義務(wù)，如何運(yùn)用法律武器維護(hù)自己、他人和社會(huì)的合法權(quán)益。
6.注意盲區(qū)。農(nóng)村普法工作面廣量大。農(nóng)村流動(dòng)人員一直是普法的盲區(qū)。一是打工族。隨著中國城鎮(zhèn)化進(jìn)程的加快和農(nóng)村社會(huì)勞動(dòng)生產(chǎn)率的不斷提高，農(nóng)村剩余勞動(dòng)力不斷出現(xiàn)，加之中國市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，農(nóng)民的商品經(jīng)濟(jì)意識(shí)的逐漸增強(qiáng)，大量農(nóng)民出外打工，或者成為職業(yè)商人。二是一部分社會(huì)閑散人員，其中有相當(dāng)一部分是輟學(xué)或者是初中畢業(yè)以后無學(xué)可上的未成年人――這是個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問題！這兩部分人的普法教育需要城鄉(xiāng)協(xié)同努力。在農(nóng)村，可利用農(nóng)閑時(shí)間或逢年過節(jié)，這些人員回家時(shí)集中進(jìn)行，或者由法制宣傳人員送法進(jìn)家，上門服務(wù)。在城鎮(zhèn)：在他們生產(chǎn)生活的地方，可以利用一些休息時(shí)間專門對(duì)他們進(jìn)行法制教育。并且城鄉(xiāng)都給他們建立共同的法制學(xué)習(xí)跟蹤調(diào)查信息檔案，城鄉(xiāng)之間利用各種媒體互通信息，雙向監(jiān)督。對(duì)農(nóng)村的文盲半文盲以言傳身教為主。
7.要通俗易懂。法律條文是具有普遍約束力的專業(yè)化的高度概括，是比較抽象的。由于大多數(shù)農(nóng)民文化水平相對(duì)較低，難理解其內(nèi)容，影響了學(xué)法的積極性。普法中要把抽象的法律條文具體化為深入淺出、通俗易懂的語言、圖片、事例等群眾喜聞樂見的形式，提高效果。
8.注意方法的靈活多樣性。由于行業(yè)分工的細(xì)化，農(nóng)村生產(chǎn)經(jīng)營方式、生活方式逐漸多元化。這就要求使農(nóng)村普法工作要根據(jù)農(nóng)活的緩急，靈活運(yùn)用各種媒體、法制宣傳欄、廣播、幻燈片、影視短片事例、以案說法、旁聽審判、現(xiàn)身說法等生動(dòng)活潑的形式，從而使農(nóng)民學(xué)法時(shí)坐得住、聽得懂、學(xué)得進(jìn)、記得牢。
9.要把法制教育與德育教育有機(jī)結(jié)合起來。法治與德治各有所長各有所短。中國是一個(gè)文明古國、禮儀之邦，講究以禮立國、忠孝廉恥，由于教育水平的相對(duì)低下，三綱五常、忠孝廉恥帶有濃厚封建色彩的部分“傳統(tǒng)道德”在農(nóng)村影響還很大，仁義禮智信等傳統(tǒng)美德依然還是廣大農(nóng)民判斷是非善惡的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。農(nóng)村傳統(tǒng)的道德倫理觀念似乎也比法律更深入人心，對(duì)人們的言行更具約束力。所以，把兩者有機(jī)結(jié)合起來，效果會(huì)更好。
關(guān)鍵詞：法家；治國；好利惡害；刑無等級(jí)、法不阿貴；歷史的進(jìn)化論
春秋戰(zhàn)國時(shí)期的法家學(xué)派摒棄了“禮治”和“德治”，力主“法治”，他們的法治思想影響深遠(yuǎn)。法家的法治思想不僅對(duì)實(shí)現(xiàn)君主集權(quán)的封建統(tǒng)治提供了新理論，而且在中國傳統(tǒng)法律思想中也占有非常重要的地位。法家重視法律的作用，法家以法治為思想核心，以變法為主要手段，以君主集權(quán)為主要目的。法家思想在秦代達(dá)到頂峰，并且法家在當(dāng)時(shí)的特殊的社會(huì)歷史時(shí)期提出的法治思想，還是具有一定開創(chuàng)性意義的。法家在如何明法、如何實(shí)現(xiàn)“法、術(shù)、勢(shì)”、嚴(yán)刑峻法、以刑去刑、實(shí)現(xiàn)變法等法治思想上有精彩的論述，本文將主要選取三個(gè)方面談?wù)劮覍?duì)法治理論的影響。
一、人性惡的犯罪預(yù)防論
對(duì)于人性問題的討論，歷來爭論頗多。法家在人性觀點(diǎn)上明確提出了“好利惡害”的人性本惡的理論。在法家看來，人的本性是追逐利益，規(guī)避危難，并且自私自利的。如：
管子說：“夫凡人之情，見利莫能勿就，見害莫能勿避。”1商鞅說：“民之性，饑而求食，勞而求佚，苦則索樂，辱則求榮，此民之情也?！?韓非說：“父母之于子也，產(chǎn)男則相賀，產(chǎn)女則殺之?！改钢谧右玻q用計(jì)算之心以相待，而況無父子之澤乎。3”又說“夫安利者就之，危害者去之，此人之情也?！?
我們可以很清晰地看到 ，法家主張的人性觀點(diǎn)認(rèn)為人性是惡的，人與人之間的關(guān)系主要就是一種利益關(guān)系，而人生來就是自私自利的，為了生存和自身的利益，人會(huì)自然的追求富貴、規(guī)避危害，這是人的天性和本性。
面對(duì)這樣的人性，商鞅提出 “人生有好惡，故民可治也。人情者有好惡，故賞罰可用?！?韓非說：“凡治天下，必因人情。人情者，有好惡，故賞罰可用；賞罰可用，則禁令可立而治道具矣。”6法家從人的好利性看到了統(tǒng)治的側(cè)重。因?yàn)椤叭诵院镁舻摱鴲盒塘P”7，在“好利惡害”的人性面前，儒家講的仁義道德是無濟(jì)于事的，只有依靠法治和賞罰的方式才能有效的扼制人本性中的“惡”，使人們不敢做壞事，實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治的目的。
所以，法家提倡的“好利惡害”或者“趨利避害”的人性本惡理論，實(shí)際是為他們提倡法治，提倡重刑提供了人性上的依據(jù)。因?yàn)?，在法家看來，人們之所以犯罪是由于“好利惡害”的本性?qū)使，而這種本性是無法改變的。那么，要預(yù)防人們的犯罪行為，就要從人的本性為出發(fā)點(diǎn)來考慮。既然，刑罰是人們所害怕的，那么只要是對(duì)輕的犯罪行為也采取重的刑罰，就可以起到扼制人們犯罪行為的目的。所以要使人們不犯罪，最有效的方法就是對(duì)輕微的犯罪行為也處以重的懲罰，這樣人們就會(huì)處于利害得失的考量而不犯罪，從而最終實(shí)現(xiàn)人們不犯罪的理想。由此可見，法家提倡“以法治國”，是用法律來規(guī)范人們行為的底線，限制人們趨利避害的本性。
在重刑方面，商鞅就明確提出“禁奸止過，莫若重刑；刑重而必得，則民不敢試”8的觀點(diǎn)，認(rèn)為執(zhí)法必須要狠。韓非也認(rèn)為“重其刑罰以禁奸邪”9。法家認(rèn)為，重刑是減少人們犯罪的有效方法，甚至認(rèn)為是唯一方法。針對(duì)法家的“重刑”論，學(xué)者們有著不同的觀點(diǎn)。時(shí)顯群著的《法家“以法治國”思想研究》中對(duì)法家的“重刑”論給予了肯定的評(píng)價(jià)。他引用高鴻鈞先生在《中國法史學(xué)精粹（2001—2003年卷）》中的觀點(diǎn)說明，重刑并不是中國古代所獨(dú)有的，因此在考量法家“重刑”論的時(shí)候必須結(jié)合當(dāng)時(shí)的社會(huì)生活背景進(jìn)行合理分析。并且他認(rèn)為法家的厚賞重刑的主張是非常有效的立法原則，尤其在商鞅實(shí)行變法的時(shí)候產(chǎn)生了積極的實(shí)效作用。10但武樹臣、李力在《法家思想與法家精神》對(duì)法家的“重刑”論進(jìn)行了批判，他們認(rèn)為，法家的“重刑”論雖然在秦國變法的過程中發(fā)揮了重要作用，但是過度追求暴力和刑罰，否定道德和教育的作用，最終走上極端，激化了社會(huì)矛盾，加速了秦朝的滅亡。11
法家的重刑論對(duì)后代的法律有著很深的影響，重刑的思想直接體現(xiàn)在秦以后的歷代法典當(dāng)中。近現(xiàn)代學(xué)者在總結(jié)我國古代法律特點(diǎn)的時(shí)候，不約而同評(píng)價(jià)為我國古代法律有“重刑輕民”的特點(diǎn)，這也可見一斑。刑罰作為法治所必需的手段，但并不是預(yù)防犯罪的唯一手段，用過度的刑罰去追求犯罪減少的結(jié)果，只能走上“以刑去刑”的歧途。秦王朝是法家重刑論的直接繼承者和實(shí)踐者，而法家重刑論最慘痛的現(xiàn)實(shí)和教訓(xùn)就是加速了社會(huì)矛盾的激化，秦朝歷經(jīng)二世就滅亡了，這樣的歷史經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，也值得我們?cè)谒伎棘F(xiàn)代法治中借鑒。
二、法不阿貴的法律平等論
西周以來的禮治思想調(diào)控著國家統(tǒng)治和社會(huì)生活的方方面面，社會(huì)關(guān)系被分為不同的等級(jí)，并享有不同等級(jí)的權(quán)利，這樣的統(tǒng)治制度必然造成了在現(xiàn)實(shí)生活中人們之間的不平等。而法家在這樣的傳統(tǒng)思想下，提出反對(duì)傳統(tǒng)不平等的禮治，而實(shí)行法治，法家主張“以法治國”，主張以“法”作為管理國家的主要手段，為了保障法律的權(quán)威性，認(rèn)為包括統(tǒng)治階級(jí)在內(nèi)的貴族也應(yīng)該按照規(guī)定的法律制度來嚴(yán)格執(zhí)行。與傳統(tǒng)“刑不上大夫”思想相對(duì)，法家明確提出了“刑無等級(jí)、法不阿貴”的主張。商鞅是首先明確提出這個(gè)觀點(diǎn)的。商鞅在《商君書·賞刑》說：“刑無等級(jí)，自卿相、將軍以至大夫、庶人，有不從王令、犯國禁、犯上制者，罪死不赦。”12韓非在《韓非子·有度》中也強(qiáng)調(diào)：“法不阿貴，繩不撓曲；刑過不避大臣，賞善不遺匹夫；刑重，則不敢以貴易賤?！?3在法家的論述中，我們可以明顯看到，法家認(rèn)為法律是權(quán)威的，對(duì)國家管理中的所有人和所有事應(yīng)當(dāng)平等適用，不分等級(jí)和貴賤。
法家的這種“刑無等級(jí)”的理論蘊(yùn)含了三方面積極的意義：第一，法家提倡的“刑無等級(jí)”的思想體現(xiàn)了他們重視法律的作用，認(rèn)為管理國家事務(wù)應(yīng)當(dāng)以“法”作為主要的手段，要建立和保證法律的權(quán)威性，在適用法律的過程中要嚴(yán)格執(zhí)行；第二，法家“刑無等級(jí)，法不阿貴”的思想蘊(yùn)含了對(duì)舊貴族勢(shì)力的打擊，希望打破舊貴族階級(jí)的特權(quán)，重新分配社會(huì)資源，重新建立統(tǒng)治秩序；第三，法家“刑無等級(jí)”的思想體現(xiàn)了平等的意識(shí)和助長，法家認(rèn)為在法律適用過程中應(yīng)當(dāng)不分庶民與貴族，贏得統(tǒng)一而嚴(yán)格，這體現(xiàn)了他們?cè)谶m用法律時(shí)提倡平等適用的理念，這對(duì)社會(huì)平等意識(shí)的產(chǎn)生起到了一定程度的促進(jìn)作用。對(duì)于法家提倡的“刑無等級(jí)”的主張，無疑是有進(jìn)步意義的。學(xué)者們普遍給予了稱贊。
但是，我們也不能忽略，法家提出的“刑無等級(jí)”的主張與我們現(xiàn)代法治中“法律面前人人平等”的精神是不同的。從出發(fā)點(diǎn)來講，法家代表了當(dāng)時(shí)的新興地主階級(jí)的利益，為了打破舊貴族的束縛，重新分配社會(huì)資源，法家進(jìn)而對(duì)法律中的平等身份進(jìn)行提議，希望借此打擊舊貴族的特權(quán)和。從目的性來講，法家“刑無等級(jí)”的主張并不包括君主在內(nèi)，而是針對(duì)君主以外的所有臣民，所以他們的目的是建立君主的絕對(duì)權(quán)威，實(shí)現(xiàn)對(duì)封建王權(quán)的維護(hù)、對(duì)中央集權(quán)的君主專制的維護(hù)。所以法家提出的“刑無等級(jí)”原則，雖然具有開創(chuàng)性和一定的進(jìn)步意義，但是并不能等同于近代意義上的“法律面前人人平等”思想。法家提倡的“刑無等級(jí)”原則由于受到當(dāng)時(shí)社會(huì)文化、政治背景、認(rèn)識(shí)水平等的局限，“刑無等級(jí)”往往只能成為一個(gè)理想化的口號(hào)。
三、時(shí)移而治的變法論
面對(duì)春秋戰(zhàn)國時(shí)期社會(huì)的動(dòng)蕩和“周文凋敝”、“禮崩樂壞”的局面，諸子百家提出了各自不同的政治主張。儒家認(rèn)為要參考堯舜而遵循周禮，道家主要參考皇帝時(shí)期的治國方略，只有法家提出了社會(huì)進(jìn)化的歷史論。法家認(rèn)為歷史和社會(huì)是不斷變化，不斷發(fā)展，不斷進(jìn)步的，為了適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展和社會(huì)的變化，法律與制度也應(yīng)根據(jù)社會(huì)的實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)整，并根據(jù)實(shí)際情況來頒布和執(zhí)行，不能一成不變、墨守成規(guī)。法家提倡要立足現(xiàn)實(shí)的社會(huì)，發(fā)現(xiàn)社會(huì)的問題，從而采用適合的制度來治理國家、管理人民。法家的歷史進(jìn)化論就是要求立足現(xiàn)實(shí)，著眼未來，提倡變法。
法家的商鞅在論述歷史進(jìn)化論的時(shí)候就提出過非常著名的理論，他把人類社會(huì)的發(fā)展分為上世、中世、下世和今世四個(gè)階段，認(rèn)為這四個(gè)階段的社會(huì)情況是不同，因此君主的統(tǒng)治方法也有所不同：上世可以靠親親，中世靠仁義，下世則是親親和仁義都不可行了。今世是戰(zhàn)爭不斷，社會(huì)分裂，人民奸詐，就不能沿用舊的統(tǒng)治方法。商鞅主張“不法古，不循今”，認(rèn)為“三代不同禮而王，五霸不同法而霸”14、“治世不一道，便國不必法古”15。法家的這種歷史進(jìn)化在商鞅變法中有最直觀的實(shí)踐和成功。當(dāng)年，商鞅攜帶李悝《法經(jīng)》入秦，在秦孝公的大力支持下，開展和實(shí)施了一系列的變法措施，最終幫助秦國實(shí)現(xiàn)了富國強(qiáng)兵，并且加強(qiáng)了君主集權(quán)的封建王權(quán)，為秦統(tǒng)一中國奠定基礎(chǔ)。
法家集大成者韓非繼承并發(fā)展了商鞅的觀點(diǎn)，提出了“時(shí)移而治不易者亂”16的觀點(diǎn)，認(rèn)為“圣人不期修古、不法?？?，論世之事，因?yàn)橹畟洹?7，萬事萬物都在變化之中，因此世上無長久通用的制度和規(guī)則，法律應(yīng)當(dāng)順時(shí)而變，做到“法與時(shí)移而禁與能變”18。韓非更是列舉了著名的“守株待兔”的故事讓人們更清楚地了解墨守成規(guī)的危害，提出“欲以先王之政，治當(dāng)世之民”的人都好比是“守株待兔”。
基于歷史的進(jìn)化論，法家提倡變法，以建立適應(yīng)新社會(huì)的法律和制度。而法家所提倡的歷史進(jìn)化論也是后代改革的思想武器，對(duì)社會(huì)的進(jìn)步與發(fā)展起到了推動(dòng)作用。這對(duì)我們今世近日的法制建設(shè)也是有所借鑒意義的。
法家是諸子百家中力主“以法治國”的學(xué)派，他們對(duì)此進(jìn)行詳細(xì)的理論分析和實(shí)踐證明。由于受到當(dāng)時(shí)的社會(huì)背景、認(rèn)知水平、階級(jí)身份等種種因素的影響，法家的法治思想有積極的一面，也有消極的一面，本文僅選取最有代表性的三個(gè)方面來論述法家理論對(duì)法治建設(shè)的影響。我國的法治建設(shè)無法脫離傳統(tǒng)與現(xiàn)實(shí)，只有既總結(jié)傳統(tǒng)，又反思現(xiàn)實(shí)，才能不斷成長與發(fā)展。借鑒法家的成功與失敗，借此對(duì)我國現(xiàn)代法治建設(shè)的再思考。
引文注釋
1李山譯注.管子（禁藏篇）[M].中華書局，2009：298.
2石磊譯注.商君書（算地篇）[M].中華書局，2009：67.
3高華平等譯注.韓非子（六反篇）[M].中華書局，2010：657.
4高華平等譯注.韓非子（奸劫弒臣篇）[M].中華書局，2010：130.
5石磊譯注.商君書（錯(cuò)法篇）[M].中華書局，2009：95.
6高華平等譯注.韓非子（八經(jīng)篇）[M].中華書局，2010：681.
7石磊譯注.商君書（錯(cuò)法篇）[M].中華書局，2009：95.
8石磊譯注.商君書（刑賞篇）[M].中華書局，2009：142.
9高華平等譯注.韓非子（六反篇）[M].中華書局，2010：663.
⑩時(shí)顯群著.法家“以法治國”思想研究[M].人民出版社，2010：161—164.
11武樹臣，李力著.法家思想與法家精神[M].中國廣播電視出版社，2007：87—93.
12石磊譯注.商君書（賞刑篇）[M].中華書局，2009：142.
13高華平等譯注.韓非子（有度篇）[M].中華書局，2010：50.
14石磊譯注.商君書（更法篇）[M].中華書局，2009：5.
15石磊譯注.商君書（更法篇）[M].中華書局，2009：7.
16高華平等譯注.韓非子（心度篇）[M].中華書局，2010：759.
17高華平等譯注.韓非子（五蠹篇）[M].中華書局，2010：698.
隨著我國主義物質(zhì)文明和精神文明的進(jìn)步，商品的和市場經(jīng)濟(jì)的建立，我國的社會(huì)主義法制建設(shè)取得了舉世矚目的成就，一部部刑事，民商法律、經(jīng)濟(jì)法律由國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)先后公布，可以說我國現(xiàn)在已做到有法可依，我國的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系特別是民法體系已初步形成，然而，隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的深入，各市場主體之間的競爭態(tài)勢(shì)和相關(guān)聯(lián)程度日趨密切、復(fù)雜和多變，作為民法體系分支的擔(dān)保法體系就顯得尤為重要，而作為擔(dān)保法體系中易被忽視的擔(dān)保期間，伴隨著法律規(guī)范的抽象性和法律語言的專業(yè)化，使大家對(duì)這一法律的理解造成了一定的障礙，也給擔(dān)保期間的正確適用帶來了一定的難度。加之，擔(dān)保期間尚有許多需要完善的地方，如何正確理解和準(zhǔn)確適用擔(dān)保期間已成為擺在我們面前的一個(gè)重要。
本文以《擔(dān)保法》、《合同法》、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》為依據(jù)，了何志編寫的《擔(dān)保法審判實(shí)務(wù)》及其他資料關(guān)于對(duì)擔(dān)保期間的研究成果，特別是結(jié)合《擔(dān)保法》的司法解釋，從作者身邊發(fā)生的真實(shí)案例入手，從保證期間的含義及法律性質(zhì)、保證期間的類別及各個(gè)類別的特點(diǎn)、保證期間與訴訟期間的區(qū)別以及在社會(huì)實(shí)踐中適用保證期間應(yīng)注意的問題進(jìn)行了簡要、粗淺的研究和實(shí)務(wù)探討，當(dāng)然，由于作者的水平有限，對(duì)擔(dān)保期間這一法律問題的理論研究和，還有值得商榷和深入探討的地方。
毫無疑問，隨著我國社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明的進(jìn)步，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和市場經(jīng)濟(jì)的建立，我國的社會(huì)主義法制建設(shè)取得了舉世矚目的成就，一部部刑事法律，民商法律、經(jīng)濟(jì)法律由國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)先后公布，可以說我國現(xiàn)在已做到有法可依，我國的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系特別是民法體系已初步形成，但隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的深入，各市場主體之間的競爭態(tài)勢(shì)和相關(guān)聯(lián)程度日趨密切、復(fù)雜和多變，作為民法體系分支的擔(dān)保法體系就顯得尤為重要。
經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，有合同行為、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美蜔o因管理而產(chǎn)生，擔(dān)保是隨著債的關(guān)系和合同的產(chǎn)生而出現(xiàn)的，債的擔(dān)保制度是商品交易關(guān)系的產(chǎn)物，使民事、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)的一項(xiàng)重要法律制度。《擔(dān)保法》是跨越物權(quán)法、債權(quán)法兩個(gè)領(lǐng)域，幾乎涉及民事法律體系的各個(gè)方面。而作為擔(dān)保法體系中易被忽視的擔(dān)保期間，伴隨著法律規(guī)范的抽象性和法律語言的專業(yè)化，使大家對(duì)這一法律內(nèi)容的理解造成了一定的障礙，也給擔(dān)保期間的正確適用帶來了一定的難度。加之，擔(dān)保期間尚有許多需要完善的地方，如何正確理解和準(zhǔn)確適用擔(dān)保期間已成為擺在我們面前的一個(gè)重要問題，現(xiàn)作者結(jié)合所學(xué)法律知識(shí)和社會(huì)實(shí)踐案例就如何正確的理解和適用擔(dān)保期間這一問題作一簡要的理論分析和實(shí)務(wù)探討，以期對(duì)大家有所幫助。
先就我在社會(huì)調(diào)查中遇到的一個(gè)實(shí)際案例，談?wù)勎覍?duì)擔(dān)保期間的理解和認(rèn)識(shí)，案例簡要闡述如下：
1995年12月19日，某軍工乙在某銀行甲借款300萬元，簽訂了一份借款合同，該合同約定：借款期限為1995年12月19日起至1999年6月30日止，公司丙為乙的保證人，約定保證方式為連帶責(zé)任保證，還約定借款需展期時(shí)，乙應(yīng)在借款到期10前向銀行甲提出申請(qǐng)，丙方作出繼續(xù)保證的書面承諾，經(jīng)銀行甲審查同意后簽訂《借款展期協(xié)議書》，作為借款合同的延續(xù)，具有同等法律效力。同時(shí)，銀行甲還要求在1995年12月15日與公司丙又簽訂了一份“借款償還擔(dān)保書”，該擔(dān)保書約定保證方式為“連續(xù)擔(dān)保和賠償?shù)谋ＷC”，對(duì)保證期間沒有約定，但在擔(dān)保書的最后一條約定“本擔(dān)保書在簽發(fā)之日起生效，至還清借款人所欠的全部借款本息和費(fèi)用時(shí)自動(dòng)失效”。借款到期后，銀行甲于2001年12月和2003年12月兩次帶當(dāng)?shù)毓C人員到公司丙要求送達(dá)“督促履行擔(dān)保責(zé)任通知書”，但公司丙強(qiáng)調(diào)該擔(dān)保責(zé)任早已解除，不予簽收該通知書，但銀行甲兩次均強(qiáng)制留置送達(dá)。公司丙覺得此事關(guān)系重大，就將此案交至該公司有關(guān)人員要求運(yùn)用法律手段提出法律意見并予以妥善處理，
上述案例，經(jīng)作者在社會(huì)實(shí)踐調(diào)查中接觸以后，經(jīng)認(rèn)真研究和分析案件資料，并結(jié)合擔(dān)保法律知識(shí)后認(rèn)為：擔(dān)保書，即保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年，即從乙的主債務(wù)履行期屆滿的次日1999年7月1日起至2001年7月1日止，銀行未在此期間內(nèi)向乙、丙主張權(quán)利，因此，此案早已超過法定保證期間，我認(rèn)為公司丙不應(yīng)再承擔(dān)保證責(zé)任。后經(jīng)請(qǐng)教法院有關(guān)擔(dān)保方面的資深法官和我所在單位的法律專家，他們?cè)趯?duì)案卷進(jìn)行了深入的剖析和研究后也認(rèn)為應(yīng)當(dāng)免除公司丙的保證責(zé)任，據(jù)此我認(rèn)為公司丙不應(yīng)再為乙公司承擔(dān)幾百萬元的損失。
在上述案件中，涉及的關(guān)鍵問題是擔(dān)保合同中保證方式和保證責(zé)任期間的不同而引起保證期間中斷的事由不同，從而導(dǎo)致保證人丙保證責(zé)任的法律后果不同，故我就如何正確的適用擔(dān)保期間進(jìn)行理論探討和實(shí)務(wù)分析如下。
一、保證期間的含義及法律性質(zhì)
所謂保證期間，是指依照法律規(guī)定或者保證合同的約定，保證人對(duì)履行期屆滿的主債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的期間。保證人只在規(guī)定或約定的保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，超過了保證期間，即使債務(wù)人未履行債務(wù)，保證人也不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間根據(jù)保證方式不同可分為一般保證期間和連帶責(zé)任保證期間，保證期間根據(jù)《擔(dān)保法》第25條、第26條之規(guī)定，可分為約定保證期間和法定保證期間。
保證期間在性質(zhì)上應(yīng)屬于民法理論中的除斥期間。所謂除斥期間，指權(quán)利人享有某種實(shí)體權(quán)利的存續(xù)期間，期間經(jīng)過，該項(xiàng)實(shí)體權(quán)利即告消滅，它來自于實(shí)體法，消滅的是實(shí)體上的權(quán)利。保證期間屆滿，保證人的保證責(zé)任免除，保證之債隨之消滅。傳統(tǒng)民法理論認(rèn)為，除斥期間為不變期間，不因任何事由而中斷、中止和延長，這是與訴訟時(shí)效期間的一個(gè)重要區(qū)別。從《擔(dān)保法解釋》第31條“保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果”之規(guī)定來看，正是把保證期間的性質(zhì)定性為除斥期間。
二、一般保證的保證期間
一般保證的保證期間(下文簡稱一般保證期間)，是指保證合同當(dāng)事人依照法律規(guī)定或者保證合同約定，一般保證的保證人對(duì)履行期屆滿的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的期間。在一般保證期間內(nèi)，保證人享有先訴抗辯權(quán)，除《擔(dān)保法》第17條第3款所規(guī)定的三種情況外，債權(quán)人不得直接要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)在保證期間內(nèi)對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁，并對(duì)債務(wù)人依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時(shí)，才可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
保證期間是保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間段，應(yīng)當(dāng)在保證合同中明確約定。但在實(shí)踐中，保證人與債權(quán)人對(duì)保證期間沒有作出約定的情況比較常見，根據(jù)《擔(dān)保法》第25條第1款“一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期滿之日起6個(gè)月”的規(guī)定，只要一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間一律為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。當(dāng)然，當(dāng)事人對(duì)保證期間明確約定的，按照約定，不能以本條款的規(guī)定改變當(dāng)事人就保證期間所作的約定。
在法律實(shí)踐中，經(jīng)常遇到如下兩種情況：一是在保證合同中，保證人與債權(quán)人、債務(wù)人約定的保證期間與合同約定的履行債務(wù)的期限相同。二是保證人與債權(quán)人、債務(wù)人約定保證人在被保證人債務(wù)履行完畢后，才視為保證終止，即保證人在保證合同中明確約定保證期間為主債務(wù)全部履行完畢時(shí)為止。我們認(rèn)為，上述兩種情形對(duì)保證期間的約定，均不符合《擔(dān)保法》的規(guī)定。
上述兩種情形，在法律實(shí)踐中頗有分歧，但從《擔(dān)保法解釋》實(shí)施以后，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格該解釋第32條之規(guī)定進(jìn)行，即“保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年?！?/p>
在保證合同有效的情形下，當(dāng)事人對(duì)保證期間有明確約定，或沒有約定，按法定6個(gè)月，此時(shí)，保證期間的效力，表現(xiàn)為積極效力的方面，即保證人在保證期間內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，也表現(xiàn)為消極效力的方面，即在保證期間內(nèi)發(fā)生一定的事實(shí)，保證人的保證責(zé)任將因保證期間屆滿而被免除。保證期間消極效力的發(fā)生須具備兩個(gè)要件：一是一定時(shí)間的經(jīng)過，即保證期間屆滿。二是法定事由的發(fā)生，即債權(quán)人在保證期間內(nèi)未對(duì)債務(wù)人提訴訟或申請(qǐng)仲裁。若在保證期間內(nèi)，債權(quán)人依法對(duì)債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁，保證人的保證責(zé)任不能免除。
根據(jù)《擔(dān)保法》第25條第2款“在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間……債權(quán)人已提出訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證期間適用訴訟時(shí)效中斷的規(guī)定”的規(guī)定，保證期間中斷是指在保證期間進(jìn)行之中，因?yàn)榉ǘㄊ掠傻陌l(fā)生，致使以往經(jīng)過的保證期間全部歸于無效，保證期間的作用結(jié)束，重新保證合同的訴訟時(shí)效。保證期間中斷須具備兩個(gè)條件，一是發(fā)生在保證期間內(nèi)。二是法定事由的發(fā)生，即債權(quán)人在保證期間內(nèi)對(duì)債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁。保證期間中斷的效果，《擔(dān)保法解釋》第34條第1款作出了明確規(guī)定，即“一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效”。
在一般保證中，如果債權(quán)人在保證期間內(nèi)僅對(duì)保證人提出請(qǐng)求，要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，而未對(duì)債務(wù)人提起民訴訟或申請(qǐng)仲裁，保證人的保證責(zé)任能否免除？我們認(rèn)為，不能一概而論，應(yīng)當(dāng)區(qū)分為兩種情形：第一種是享有先訴抗辯權(quán)的一般保證人，在保證期間內(nèi)，債權(quán)人僅對(duì)一般保證人主張權(quán)利，要求其承擔(dān)保證責(zé)任，而未對(duì)債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁，若一般保證人依法行使了先訴抗辯權(quán)使債權(quán)人的主張歸之無效，在此種情況下，一般保證的保證人的保證責(zé)任因保證期間的屆滿而被免除。第二種是根據(jù)《擔(dān)保法》第17條第3款規(guī)定的三種情況，不得行使先訴抗辯權(quán)的一般保證的保證人在約定或法定的保證期間內(nèi)，債權(quán)人即使未對(duì)債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁，只要債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，不得行使先訴抗辯權(quán)的一般保證的保證人的保證責(zé)任則不能免除。
三、連帶責(zé)任保證的保證期間
連帶責(zé)任保證的保證期間(下文簡稱連帶責(zé)任保證期間)，是指連帶責(zé)任保證合同當(dāng)事人依照規(guī)定或者保證合同約定，連帶責(zé)任保證的保證人對(duì)履行期屆滿的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的期間。
根據(jù)《擔(dān)保法》第26條“連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任”的規(guī)定，債權(quán)人在保證期間(約定期間或法定期間內(nèi))，有權(quán)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，這是連帶責(zé)任保證特點(diǎn)所決定的。根據(jù)《擔(dān)保法》第18條對(duì)連帶責(zé)任保證的規(guī)定，在連帶責(zé)任保證期間內(nèi)，債務(wù)人在主合同約定的債務(wù)履行期屆滿后沒有履行債務(wù)的，因保證人不享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人既可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以直接要求保證人在保證范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。債權(quán)人直接向保證人行使承擔(dān)保證責(zé)任的請(qǐng)求權(quán)必須符合下列三個(gè)條件：
1、債務(wù)人沒有履行其債務(wù)。即連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)。若債務(wù)人已按主合同的約定履行了債務(wù)，則不會(huì)發(fā)生債權(quán)人向保證人請(qǐng)求其承擔(dān)保證責(zé)任的。
2、債權(quán)人在保證期間行使請(qǐng)求權(quán)。即連帶責(zé)任保證中的債權(quán)人必須在保證合同約定的保證期間內(nèi)或依照法定6個(gè)月的保證期間內(nèi)行使其對(duì)保證人的請(qǐng)求權(quán)。
3、債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)限于保證人的保證責(zé)任范圍。即債權(quán)人只能要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。對(duì)債權(quán)人超出保證人保證范圍的請(qǐng)求，保證人有權(quán)拒絕，法律也不予支持。
在保證合同合法有效的情形下，連帶責(zé)任保證的保證期間的效力也表現(xiàn)為兩個(gè)方面：(1)若在保證期間內(nèi)，債權(quán)人依法向連帶責(zé)任保證人請(qǐng)求承擔(dān)保證責(zé)任，保證人因不享有先訴抗辯權(quán)而不得無故拒絕，這是保證期間效力的積極方面；(2)若在保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，則保證人免除保證責(zé)任，這是保證期間的消極效力方面。保證期間的消極效力的發(fā)生也須具備兩個(gè)條件：一是一定時(shí)間的經(jīng)過；二是法定事由的發(fā)生。即在連帶責(zé)任保證中，在合同約定的保證期間或法定6個(gè)月的保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
連帶責(zé)任保證期間的中斷與一般保證期間的中斷是不同的。我國《民法通則》第140條“訴訟時(shí)效因提起訴訟，當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新”的規(guī)定，中斷訴訟時(shí)效的法定事由有三：一是提起訴訟；二是當(dāng)事人一方提出要求；三是當(dāng)事人一方同意履行?！睹穹ㄍ▌t》所規(guī)定的訴訟時(shí)效中斷的三種情形均適用于連帶責(zé)任保證期間的中斷。從《擔(dān)保法》第26條第2款、第25條第2款的規(guī)定對(duì)比來看，連帶責(zé)任保證期間的中斷不僅包括訴訟或申請(qǐng)仲裁，而且還包括要求和同意履行義務(wù)。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第34條第2款“連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效”之規(guī)定，債權(quán)人在保證期間內(nèi)要求連帶責(zé)任保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，自主張權(quán)利之日起按2年計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。
四、保證期間與訴訟時(shí)效期間的關(guān)系及應(yīng)注意的問題
1、保證期間與訴訟時(shí)效期間的關(guān)系
訴訟時(shí)效期間是權(quán)利人在實(shí)體權(quán)利受到損害時(shí)請(qǐng)求司法保護(hù)的期間，權(quán)利人所享有的權(quán)利為訴訟上的勝訴權(quán)，而不是實(shí)體權(quán)利，期間經(jīng)過，消滅的是權(quán)利人的勝訴權(quán)，而權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利仍然存在。訴訟時(shí)效期間是法定的，而不能由當(dāng)事人約定。顯然，保證期間不同于訴訟時(shí)效期間。訴訟時(shí)效期間有主債和從債(如保證合同)訴訟時(shí)效期間的區(qū)分。保證合同與其他債權(quán)合同一樣，其訴訟時(shí)效期間均為2年。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第34條之規(guī)定，一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，從判決或者仲裁裁判生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。
根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第36條之規(guī)定，主債務(wù)的訴訟時(shí)效與保證債務(wù)的訴訟時(shí)效之間的關(guān)系表現(xiàn)在三個(gè)方面：(1)在一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷。(2)在連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。(3)在一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止的，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效同時(shí)中止。
2、法律實(shí)踐中應(yīng)注意的問題
在法律實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)注意下列三個(gè)方面的問題：(1)根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第33條之規(guī)定，主合同對(duì)主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明的保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算。(2)在主合同債務(wù)已超過訴訟時(shí)效的情況下，債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成新的還款協(xié)議，保證人為之提供保證的，根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第35條“保證人對(duì)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，又以超過訴訟時(shí)效為由抗辯的，人民法院不予支持”之規(guī)定，保證人仍應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。此種情形在司法實(shí)踐中較為常見。(3)依據(jù)《擔(dān)保法解釋》第37條之規(guī)定，最高額保證合同對(duì)保證期間沒有約定或者約定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起六個(gè)月。沒有約定債務(wù)清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日起或自債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達(dá)之日起六個(gè)月內(nèi)。
法律工作本身是一門技術(shù)性、綜合性、專業(yè)性很強(qiáng)的工作，需要在實(shí)踐中不斷的完善和探索，隨著人們權(quán)利意識(shí)的覺醒，到法院打官司已不再是那么遙遠(yuǎn)，但在訴訟當(dāng)事人遇到保證期間這一棘手法律問難以解開這個(gè)疙瘩問題后，如何正確的理解和適用保證期間，如何正決理解和規(guī)避保證合同、擔(dān)保書、借款合同書中存在的問題及弊端，則關(guān)乎訴訟參加人的訴訟權(quán)利的保護(hù)，甚至關(guān)系到人們對(duì)法律權(quán)威的正確認(rèn)識(shí)觀念，深入和領(lǐng)會(huì)實(shí)踐中出現(xiàn)的新情況、新問題，特別是新出現(xiàn)的《擔(dān)保法》已日益重要 ，這不僅對(duì)我國人民安居樂業(yè)，市場有序競爭，政府依法行政，而且對(duì)單位和個(gè)人依法維護(hù)自己的合法權(quán)益無疑都將會(huì)起到很大的作用。 ：
1、參見何志：《擔(dān)保法審判實(shí)務(wù)》，人民法院出版社，2002年版，第128頁。